ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 7352
Скачиваний: 3
Глава 31 посвящена вопросам, которые можно условно назвать международным исполнительным производством, которое охватывает собой как признание, так и приведение в исполнение решений иностранных судов и арбитражей, а также правила исполнительного производства с иностранным элементом.
В ст. 241 определены общие условия признания и приведения в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений. Взыскателю, получившему благоприятное для него решение иностранного суда или арбитража, необходимо решить две задачи. Первая заключается в том, чтобы на условиях, определенных в международных договорах, соглашениях, национальном законодательстве страны, где испрашивается исполнение, получить разрешение на его признание и исполнение от компетентного суда. Вторая касается реального исполнения решения в рамках национального исполнительного производства, которое регулируется в России нормами ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - ФЗИП). В этом плане название гл. 31 является более точным, поскольку здесь говорится не о признании и исполнении решений иностранного суда или арбитража, а об их признании и приведении в исполнение. Такое терминологическое изменение оправданно и логично, поскольку компетентный суд только признает и приводит в исполнение решение иностранного суда, а само исполнение осуществляется за пределами судебного производства, в рамках исполнительного производства.
Для правильного понимания общих правил международного исполнительного производства следует различать: во-первых, основания для принудительного исполнения; во-вторых, режимы (процедуры) допущения решения иностранного суда или арбитража к исполнению. Если основания определяют возможность признания и принудительного исполнения решения иностранного суда и арбитража, то процедура определяет порядок, в котором происходят признание и исполнение. Кроме того, в-третьих, следует проанализировать юрисдикционные акты, являющиеся объектом признания и исполнения. В настоящее время по аналогии с forum shopping можно также говорить и о forum execution, поскольку взыскатель при наличии имущества должника на территориях нескольких государств либо одного государства с различными правовыми системами может выбрать наиболее целесообразную и удобную национальную процедуру исполнительного производства. В этом плане взыскатель, если должник обладает имуществом на территориях нескольких государств, может обратиться за признанием и приведением в исполнение решения в суды различных стран.
2. Согласно ч. 1 ст. 241 выделяются следующие основания для признания и исполнения решений иностранных судов и арбитражей.
2.1. Международный договор, когда принудительное исполнение решения иностранного суда или арбитража в другом государстве возможно только на основании двустороннего или международного договора РФ.
Отсутствие договора приводит по общему правилу к невозможности исполнения решения иностранного суда в России и решений российских судов за рубежом.
При этом в договорах возможны самые различные режимы, в частности, можно увидеть существенные различия таких режимов исполнения на примере Киевского соглашения, договоров с Республикой Беларусь, Испанией, Италией, etc. (см. п. 3 комментария к данной статье). В отношении решений международных коммерческих арбитражей такой основой выступают Конвенция 1958 г. и ряд двусторонних договоров, например с Алжиром, Ираком, Йеменом. Перечень таких договоров можно найти во всех электронных справочно-поисковых системах, а также специальной литературе <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Специальное приложение к ВВАС РФ. 1999. N 3; Сборник специальных международных договоров РФ по вопросам правовой помощи и правовых отношений по гражданским, семейным, уголовным и иным делам: В 2-х т. Составитель: Департамент международного права и сотрудничества Министерства юстиции РФ. М., 2006.
2.2. Допущение исполнения иностранного решения суда и арбитража на началах взаимности, когда и при отсутствии специального дву- или многостороннего договора решение иностранного суда и арбитража будет исполнено при условии его соответствия определенным требованиям и соблюдения процедуры получения разрешения на исполнение. Начало взаимности как общее правило, как нам представляется, может применяться только в случаях, предусмотренных ФЗ, что соответствует ч. 1 ст. 241.
В российском законодательстве пока есть два основания для взаимности. Первое такое положение закреплено в п. 6 ст. 1 ФЗ о несостоятельности (банкротстве). Второе отражено в Заявлении СССР при ратификации Конвенции 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (далее - Конвенция 1958 г.).
Судебная практика пошла дальше, и в Определении Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 07.06.2002 N 5-Г02-64 было отмечено следующее: "Судебная коллегия полагает, что ходатайство о признании и исполнении иностранного судебного решения может быть удовлетворено компетентным российским судом и при отсутствии соответствующего международного договора, если на основе взаимности судами иностранного государства признаются решения российских судов. В связи с этим при разрешении настоящего дела суду следует проверить, имели ли место случаи признания решений российских судов судами Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, или по законодательству этого государства такие случаи исключаются".
В дальнейшем при рассмотрении заявления взыскателя об исполнении решения Верховного суда юстиции в Арбитражном суде г. Москвы (Определения от 10.10.2002 и 21.03.2003) и ФАС Московского округа (Постановления от 02.12.2002, 19.06.2003) правомерность обращения взыскателя с заявлением о признании и приведении в исполнение иностранного судебного решения в условиях отсутствия специального международного договора между Россией и Соединенным Королевством судами не подвергалась сомнению.
Затем было несколько решений кассационных судов в системе арбитражных судов. В частности, ФАС Московского округа в Постановлении от 02.03.2006 отметил, что решение Высокого суда правосудия Англии и Уэльса должно быть признано на основе взаимности в силу того, что согласно ст. 98 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве между Россией и Европейскими сообществами и их государствами-членами установлен свободный от дискриминации доступ физических и юридических лиц государств - участников Соглашения в компетентные суды, а в соответствии с прецедентами Европейского суда по правам человека исполнение решения рассматривается как неотъемлемая часть суда. Суд сослался также на ст. 6 Европейской конвенции о правах человека, на ст. ст. 17, 18, 46 и 118 Конституции России, а также ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, исходя из того, что право на исполнение исходит из уважения прав человека.
Однако пока такой подход судов не является общим. Информационное письмо ВАС РФ от 22.12.2005 N 96 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов" не запрещает взаимность, но и не предусматривает ее прямо.
Оценивая в целом применение взаимности как положительное явление <1>, выделим ряд условий, при которых взаимность может применяться. Во-первых, заявление о признании и приведении в исполнение иностранного судебного решения может рассматриваться компетентным арбитражным судом и при отсутствии специального дву- или многостороннего договора на основе его соответствия требованиям, установленным в АПК, и соблюдения процедуры получения разрешения на исполнение (экзекватуры), определенной в гл. 31 АПК.
--------------------------------
<1> См. подробное исследование: Муранов А.И. Международный договор и взаимность как основания приведения в исполнение в России иностранных судебных решений. М.: Статут, 2003.
Во-вторых, взаимность не требует со стороны иностранного государства или заявителя абсолютных гарантий того, что каждое решение иностранного суда, нуждающееся в принудительном исполнении на территории России, будет признано, а также не требует от иностранной стороны аналогичного поведения при решении этих вопросов. Она лишь предполагает, что иностранная позиция в отношении российских судебных решений будет равноценна позиции, которую занимает Россия по отношению к судебным решениям этого иностранного государства.
В-третьих, возникает вопрос о том, как определять взаимность, если, например, в другом государстве ранее было отказано в признании и исполнении судебного решения из России, в то время как взыскатель из данной страны испрашивает исполнение в России. Необходима ли полная взаимность при исполнении иностранных судебных актов по обе стороны границы, либо она должна быть относительно полной?
Очевидно, следует различать полную и частичную взаимность, когда в ее основе будет лежать исполнимость не всех, а большой, значительной группы судебных решений иностранного государства <1>. Кроме того, следует различать в зависимости от оснований процессуальные и материально-правовые предпосылки взаимности. Поэтому при оценке норм о взаимности в сфере признания и приведения в исполнение решений иностранных судов российские суды не должны основываться при определении данного начала на отдельных, эпизодических решениях судов других государств об отказе в экзекватуре в отношении решений российских судов, а должны оценивать в целом сложившуюся практику (на основе материалов представителей сторон, с помощью заключений специалистов и других допустимых доказательств).
--------------------------------
<1> См. обоснование: Шак Х. Международное гражданское процессуальное право. М., 2001. С. 426, 427.
В-четвертых, существенен вопрос о бремени доказывания взаимности. Ранее автором была высказано предположение о характеристике процессуальной взаимности по аналогии с материальной взаимностью (в п. 2 ст. 1189 ГК) как презумпции, бремя опровержения которой должно лежать на должнике <1>. Более внимательное изучение данного вопроса показывает, что бремя доказывания наличия взаимности должно лежать на взыскателе, поскольку в условиях отсутствия международного договора именно он ставит вопрос о признании и приведении в исполнение иностранного судебного решения. Именно таким образом разрешен вопрос в п. 5 § 1 ст. 328 ГПК ФРГ, согласно которому признание решения иностранного суда исключается, если не обеспечивается взаимность <2>.
--------------------------------
<1> Комментарий к АПК РФ / Под ред. В.В. Яркова. М.: БЕК, 2003. С. 531 (автор - В.В. Ярков).
<2> Например, практически все комментарии к ст. 328 ГПК ФРГ содержат перечни государств, в отношении которых имеется взаимность, со ссылками на судебную практику.
В-пятых, соотношение взаимности и публичного порядка. На наш взгляд, отдельные отказы в признании российских или иностранных судебных решений по соображениям публичного порядка не должны влиять на понимание начала взаимности. Отказ по соображениям публичного порядка основан на взаимности, но в связи с последствиями исполнения иностранного судебного решения как несовместимыми с национальным правопорядком в его признании и исполнении отказывается. В этом смысле отказ по соображениям публичного порядка является частным случаем проявления принципа взаимности.
В-шестых, содержание процесса установления взаимности. Для подтверждения наличия обеспеченной взаимности суд должен руководствоваться определенными критериями. Как пишет К.Л. Брановицкий, в ФРГ при признании и исполнении иностранных судебных решений роль основного критерия играет равноценность, которая гармонично сочетает в себе общее соответствие судебных решений и внутреннюю взаимность со стороны иностранного государства. Иностранное судебное решение, подлежащее признанию или исполнению, должно быть равноценно решениям немецких судов, признаваемым и исполняемым в этом иностранном государстве, на признание и приведение в исполнение которых лицо, подающее ходатайство о выдаче экзекватуры в немецкий суд, ссылается как на существующую взаимность <1>.
--------------------------------
<1> Брановицкий К.Л. Принцип взаимности в международном гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс. 2005. N 8. Автор комментария признателен к.ю.н., магистру права (LLM), старшему преподавателю кафедры гражданского процесса УрГЮА К.Л. Брановицкому за помощь в поиске и переводе немецкоязычных книг.
Общее соответствие касается прежде всего характера самого судебного решения, которое в основных чертах должно соответствовать решению, подлежащему признанию в ФРГ, как в отношении предмета, по которому оно было принято, так и в отношении условий, необходимых для его признания или принудительного исполнения. Такая необходимость сопоставления права признания первого государства с немецким правом охватывает все нормы, как материальные, так и процессуальные, хотя, как правило, очевидно, что полное их уравнивание возможно только теоретически <1>.
--------------------------------
<1> Geimer R. Internationales Zivilprozessrecht. Koln, 2001. S. 15.
Как указывается в одном из комментариев к ГПК ФРГ, взаимность присутствует, когда признание и исполнение решения германского суда в государстве по месту признаваемого решения не производятся на более затрудненных существенных основаниях, чем это предусматривается для признания и исполнения решения суда данного государства в Германии. С учетом особенностей национальных систем права полное соответствие иностранных условий признания условиям, предусматриваемым германским правом, затребовано быть не может.
Установление взаимности предполагает сравнение иностранного права, регулирующего условия признания решений иностранных судов, с германским правом. Это охватывает и материальное, и процессуальное право. Достаточно наличия частичного соответствия вида соответствующих решений. Однако частичного соответствия лишь в отдельных последствиях судебных решений (например, только в отношении законной силы) недостаточно. Требование взаимности должно существовать фактически, а не выводиться из положений закона либо на основе учебников или научных работ <1>.
--------------------------------
<1> Zller. Kommentar zur ZPO, 21. Auflage, § 328, абз. 17, 119e, 178. С. 968, 981.
Таким образом, в процессе установления взаимности российский арбитражный суд, на наш взгляд, может включить в качестве обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела (ч. 2 ст. 65 АПК), а взыскатель доказать следующие обстоятельства:
1) имели ли место случаи признания и приведения в исполнение решений судов России в государстве, из которого происходит решение, предъявленное к исполнению в России на основе взаимности;
2) такие случаи признания и приведения в исполнение носили относительно систематический характер, т.е. в отношениях между РФ и этим государством имеется хотя бы частичная взаимность;
3) признанные в другом государстве решения российских судов были относительно равноценными (по содержанию) с данным делом;