ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 3352
Скачиваний: 51
294
Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ
Гражданское право Земель.
В соответствии со ст. 31 Основного закона
Гражданский кодекс и иные федеральные законы имеют преимущество пе
ред земельным законодательством. Земли, однако могут (так толкует Кон
ституционный суд
1
) издавать законы там, где Федерация своего права не
использует. Считается, что ГК и иные законы фактически таких возможно
стей не дают. Все же Земли издают некоторые законы, например, касаю!
щиеся использования права на земельные участки
(Nachbarrecht
)
2
. В Зем
ле Северный Рейн-Вестфалия это так называемый
Nachbarrechtsgesetz
от
15 апреля 1969 г. с последующими изменениями; в Тюрингии одноименный
закон был принят 22 декабря 1992 г. и т. д.
3
Земельные законы издаются также в области правового регулирования
поземельных книг (
Grundbuchrecht
) и др.
4
Язык и техника регулирования в ГК.
Их оценки обычно сопровождаю*
характеристику ГК и являются спорными. Признается, что язык Г раж дам
ского кодекса является специальным, профессиональным, а значит - рас
считанным на подготовленного пользователя
5
. Проф. X. Кёлер отмечает,
что ГК говорит не с гражданином, а с юристом, он создан юристами для
юристов
6
. ГК Германии несет на себе отпечаток пандектного права, даже*
пандектистики, т. е. направления правоведения, целью которого была пере
работка римского права, его собраний в закрытую и свободную от противоИ
речий систему, как правило, с помощью общих принципов (исходных по
ложений) и правовых понятий.
Другие специалисты считают, что призывы внедрять
общепонятный
язык и создавать общепонятный ГК скорее обманывают участников гра
жданского оборота, чем помогают им.
Во
всяком случае, немецкие юри
сты придают
особое
значение восприятию и использованию текста: он
должен быть перед юристом. При этом понимание текста данного
закона
требует
овладения
юридической
техникой
и
владения
гражданств
1
NJW. 1983. N 25 (Новый юридический еженедельник. 1973. № 25).
2
См.:
Kohler Н.
BGB. Allgemeiner Teil. S. 24-25;
Larenz К.
Allgemeiner Teil des (№<*
Bllrgerlichen Rechts. S. 18; Neue juristische Wochenschrift. 1983. N 25.
3
Cm.:
Schafer.
ThUringer Nachbarrechtsgesetz. - MUnchen: С. H. Beck, 1995
(Шафер-
Тюрингии об использовании права на земельные участки. - Мюнхен: Бек, 1995).
п0
^с-
4
См.:
Schmidt-Runtsch.
Das neue Grundbuchrecht. 1994. (
Шмидт-Рунч.
Новое пра
в0
!Я
мельных книг. 1994). В нем приводятся тексты ряда нормативных актов
земельного
j
■ j
в этой сфере, хотя их отнесение к сфере гражданского права, вероятно, спорно.
В нашей литературе такое положение традиционно критикуется.
•ьц*г
Н.
Einfiihrung // BGB. S. XI-X1I
Глава 1. Гоаждансков право
295
правовой информацией. В техническом плане следует учитывать такие
особенности построения ГК:
а) тенденцию к формулированию абстрактных составов деяний путем
использования абстрактных же понятий, частично раскрытых в самом зако
не (при этом под составом деяния понимается описание деяния на основе
системы определенных признаков);
б) установление генеральных оговорок, которые представляют собой
в высшей степени неопределенные и требующие ценностного наполнения
понятия; считается, что они часто применяются законодателем с целью
охватить как можно больше составов деяний и должны быть свободны от
деталей, а это вызывает определенную опасность неправильного приме
нения. К важнейшим генеральным оговоркам в Гражданском кодексе от
носятся ссылки на «добрые нравы», взаимное доверие, важное основание
и пр.;
в) выделение общих предписаний (в данном случае - Общей части гра
жданского права), что и облегчает работу юриста, и осложняет ее, заставляя
искать относящиеся к конкретному случаю нормы в разных частях ГК, не
говоря уже о разных законах;
г) широкое использование понятия состава деяния, описывающего фак
ты, юридические факты; развитая техника отсылок, которая разграничива
ется на два направления: отсылки на составы деяния (фактические составы)
и отсылки на правовые следствия, вытекающие из признания деяния со
вершенным или несовершенным. Считается, что техника отсылок позволяет
избежать повторений, но приводит к потере обозримости правовых предпи
саний
1
.
Система отсылок иллюстрируется следующим примером: Покупатель рыса
ка расторгает договор купли-продажи, так как он не знал, что конь болен, и же
лает при этом возместить расходы за счет ветеринара. При этом формулируется
состав деяния «продажа больного коня», учитывается § 482 «Главные недостатки
и
гарантийные сроки», который отсылает к § 467 «Осуществление расторжения
Договора», который, в свою очередь, отсылает к § 347 «Ответственность при га
рантии возвращения», далее идут отсылки еще к ряду статей Гражданского ко
декса, что и именуется «цепью отсылок»,
__ ложность гражданско-правовых предписаний порождает и специфиче-
и в
Техник
У получения гражданско-правовых выводов, оценок, решений
п
од
Частности
> технику так называемой субсумции, т. е. подведения факта
Норму, применяемой также в уголовном праве.
"
а
к сист,
УДет показан
о, что есть и иной подход - рассмотрение всего гражданского права
воз
можных притязаний обладателей субъективных прав, обосновываемых фак-
rger
l'che
s
C
R
°
CraBaMH деяний
(См., например:
Шапп Я.
Указ. соч., 1996;
Medicus D.
296
Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ
§ 2. Общая часть Гражданского кодекса
(субъекты права, правоотношения,
объекты права)
Структура и содержание Обшей части ГК (§ 1—240).
Субъекты
права.
Физические
лииа.
Правоспособность.
Дееспособность.
Юридические лииа. Зашита имени.
Структура и содержание Общей части ГК (§ 1-240).
Наименование
«Общая часть» имеет первая книга Гражданского кодекса. Она, как уже
отмечалось, включает в себя правовые нормы о субъектах, т. е. физических
и юридических (гражданского, но не торгового права) лицах, вещах и сдел
ках. Здесь же - предписания о сроках исковой давности, реализации прав,
самообороне, самопомощи, способах обеспечения прав. Считается, что
Общая часть Гражданского кодекса следует римско-правовому делению на
лица, вещи, действия
1
. Употребляются также понятия «Общая часть обяза
тельственного права», «Особенная часть обязательственного права».
Субъекты права.
Им посвящен первый раздел первой книги «Общая
часть» - «Лица», состоящий из двух глав: «Физические лица» и «Юриди
ческие лица».
Предписания ГК о лицах - субъектах права крайне важны для правового
оборота, поскольку они устанавливают круг его участников, их статусы,
границы права, ответственности. Однако следует иметь в виду, что право
вое положение субъектов права - физических и юридических лиц - ГК оп
ределяет лишь частично, даже при совершении гражданско-правовых сде
лок. Публично-правовые и частноправовые положения
о
субъектах права
отражены прежде всего в Основном законе ФРГ, затем в ряде простых за- <
конов публичного права, в торговом и корпоративном
законодательстве^
отдельных законах, устанавливающих статусы профессиональных либя
иных групп людей. В частности, специфический статус, включая специаль
ную правоспособность, имеют среди физических лиц иностранцы, чиновни
ки, предприниматели и пр. Статус части юридических лиц и некоторых кол
лективных образований, не являющихся юридическими лицами,
регламенти
руют Торговый кодекс, законы об акционерных обществах, обществах
с
огра
ниченной ответственностью,
о
кредитовании, банковской деятельности и др-
Поэтому
общие
предписания ГК должны
в
отдельных случаях, когД
3
возникают сомнения, толковаться с учетом специального
законодательстве
Носители прав
и обязанностей,
участники правового оборота
обозначу
J
ются
в
законе как лица
(
Personen
).
Все субъекты права должны
иметь пРЧ
воспособность,
т. е.
способность быть носителем прав
и обязанностей-'^И
носительно физических лиц ГК исходит из того, что любой
человек,
висимо от возраста, пола, гражданства, состояния, является
правоспс*
1
См.:
Kohler Н.
Op.
cit.
Глава
1. Гражданское право
297
ным. Правоспособность предпослана, по мнению проф. Хельмута Хайнрик-
са
(Helmut Heinrichs),
законодателем
1
.
Наряду с общей правоспособностью выделяются также ее особенные виды.
Правоспособность юридических лиц порождается признанием, которое базиру
ется на соответствующих правовых нормах и фактических составах деяния.
Дееспособность понимается как способность своими действиями порож
дать правовые последствия. В дееспособности различаются способность
к совершению сделок, деликтоспособность и способность быть ответствен
ным за нарушение правовых обязанностей. В процессуальном праве при
знают способность быть стороной.
Физические лица.
В ГК им посвящаются глава 1 «Физические лица»
первого раздела «Лица» (§1,2, 7-9, 11,12) и глава 1 «Дееспособность»
третьего раздела «Сделки»
2
. Проф. Дитер Шваб
(Dieter Schwab)
полагает,
что правовое регулирование статусов физических лиц реализует в немец
ком правопорядке принципы свободы и равенства. Свобода в гражданском
праве проявляется в том, что физические лица:
а) признаются самим фактом своего существования как личности, как
владельцы персонифицированных прав (
Personlichkeitsrechte
) и персональ
ных возможностей защиты;
б) пользуются свободой деятельности, ядро которой образует свобода
договора и которая включает свободу приобретать и передавать любые хо
зяйственные блага;
в) могут быть защищенными против других лиц.
Равенство в гражданском праве означает, что: а) человек обладает пер
сонифицированными правами и персональными правовыми позициями,
которые понимаются как совокупность правовых возможностей и защища
ются при тех же предпосылках, так же, как и все; б) он руководствуется
те
ми же нормами и одинаковыми ограничениями; в) правовая защита га
рантирована всем в одинаковой степени
3
.
Bctx
mllcfls
Н.
//
Palandt.
Op.
cit.
S.
Z
Это практически проявляется в презумпции равенства прав
ними
fH
'
законно
находящихся на территории ФРГ. Ограничения могут быть весьма существен-
Ппшг ■
априме
Р. нет права на работу), но они должны быть специально установлены законом,
нести ,
введение различий между статусом гражданина и негражданина не может при
суще^ ' ^
J
“'
Гем
не менее, и для ФРГ проблема равенства статусов гражданина и негражданина
Зак
°намц
Т И является
осгрой. Статус негражданина
(Ausldnder)
регулируется специальными
1
В рабо*
частности
Законом об иностранцах от 9 июля 1990 г., и рядом других актов.
п
ер
евод
,7 '* А Савельева «Гражданский кодекс Германии» (М.: Юрист, 1994. С. 75) дан
Чг
° это
т
, ’ У
станав
ливавшего, кто может быть объявлен недееспособным. Нужно учитывать,
В
^оне
0
'
п
’
раг
Р
а
Ф отменен с 1 января 1992 г. Важные изменения последних лет содержатся
3
Сщ ^
ограни
чении ответственности малолетних (MHBeG) от 25 августа 1998 г.
^
55
(Ш
'
t
'°* '' ^Mining in das Zivilrecht. 13. Aufl. - Heidelberg: C. F. Mailer Verlag, 1997.
ва
бД.
Введение в гражданское право. 13-е изд. — Гейдельберг: Мюллер, 1997. С. 55).
298
Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ
В гражданском законодательстве Германии в отношении физических
лиц регламентируются три основные группы вопросов: правоспособность;
право на имя, место жительства; государственная принадлежность.
Правоспособность.
По § 1 ГК она начинается с окончанием рождения и
заканчивается смертью человека. Правоспособный субъект может: быть
собственником; приобретать требования; быть наследником и передавать
наследство; быть должником. При этом абз. 2 § 1923 ГК вводится фикция,
по которой лицо, зачатое к моменту открытия наследства, признается рож
денным перед открытием наследства.
В последнее время иногда возникает проблема правового определения
половой принадлежности (например, в связи с операциями по изменению
пола и в ряде иных ситуаций), что естественным образом определяет кон
кретные проявления содержания правоспособности. Правда, женщина по
современной правовой доктрине равна мужчине в правовом отношении.
Д. Шваб отмечает, что лишь Законом о фамилиях от 16 декабря 1993 г. по
сле решения Конституционного суда были преодолены остатки правового
неравенства женщины и мужчины. Теперь они могут принимать или общее
супружеское имя (притом как женщины, так и мужчины), или каждый мо
жет при вступлении в брак сохранять свое имя. Это расценивается как
большая победа борцов за правовое равенство разных полов
1
.
По современной доктрине лицо не может быть лишено правоспособно
сти судебным или административным решением.
Дееспособность.
В отношении физических лиц она рассматриваете*
как способность совершать в правовом обороте действительные волеизъяв-1
ления, в особенности путем сделок приобретать, получать права
и
прини
мать на себя обязанности.
С понятием
дееспособности связаны понятие
«недееспособность», «ограниченная дееспособность»,
«деликтоспособность»,
«ограниченная
деликтоспособность»,
«неделиктоспособность»,
а
такм
«процессуальная
или
процедурная дееспособность».
Дееспособность и ее ограничения регламентируются в главе 1 треть^В
раздела «Сделки» первой книги ГК и соотносятся
с
совершением
сдеЛ£>к«
т. е. регламентируются, строго говоря, как сделкоспособность, что в немеЧЯ
ком языке отграничивается от способности к действиям
(соответственно"
Geschaftstatigkeit, Handlungstatigkeii).
Проф. Д. Шваб здесь же рассматривает дееспособность юридически*
лиц на примере правоспособного объединения (
Verein
) и соотносит
т
с деятельностью органов юридического лица, которая может быть вмеИ
е
^
юридическому лицу как субъекту
2
.
1
См.:
Schwab D.
Op. cit. S. 57.
2
Ibid. S. 80.