Файл: Sravnitelnoe_pravovedenie_v_obrazakh_prava_T_1_Lafitskiy_V_I_2010_-429s.pdf

Глава первая. История сравнительного правоведения

71

со второй половины XIX в. В 1878 г. начинается издание «Журнала 

сравнительной юридической науки». 

При разработке законов законодатели все чаще обращаются к мате-

риалам сравнительного правоведения – законам разных земель Герма-

нии, а также Франции, Нидерландов, Великобритании. Наиболее замет-

ную роль они сыграли при создании таких актов, как Общий торговый 

кодекс Германии 1861 г., Закон о гражданском процессе 1880 г., Закон 

о банкротстве 1881 г., Германское гражданское уложение 1900 г.

В 1893 г. формируется Ассоциация сравнительной правовой и полити-

ческой науки, а годом позже по инициативе Ф. Майера – Международная 

ассоциация сравнительного правоведения и политической экономики.

Среди наиболее ярких работ того времени следует указать удиви-

тельные по глубине монографические исследования Р. фон Йеринга 

(«Борьба за право», «Дух римского права на различных ступенях его 

развития», «Цель в праве», «Юриспруденция обыденной жизни»), 

Г. Еллинека («Общее учение о государстве», «Декларация прав чело-

века и гражданина», «Право меньшинства» и др.) и Й. Колера («Право 

как элемент культуры»)

1

.

Важную роль в развитии сравнительного правоведения в Германии 

сыграл Э. Рабель, уроженец Вены, переехавший для продолжения на-

учной карьеры в Германию. В 1916 г. он основывает при Мюнхенском 

университете Институт сравнительного права. С 1925 г. он возглавляет 

в Берлине Институт кайзера Вильгельма по сравнительному и между-

народному частному праву. Одновременно он входит в состав Совета 

Института частного права в Риме и становится одним из основных 

авторов первого проекта единообразного закона о международной 

купле-продаже товаров, положенного в основу Гаагской конвенции 

1964 г. Однако школа Э. Рабеля просуществовала недолго. С приходом 

к власти нацистов его как еврея сначала вынудили уйти в отставку, 

а в 1939 г. – эмигрировать в США.

После войны Институт Э. Рабеля был переименован в Институт 

Макса Планка по сравнительному и международному частному пра-

ву, и вскоре он стал одним из ведущих центров компаративистики 

не только Германии, но и мира

2

. В 1950 г. было воссоздано Общество 

1

  Бóльшая часть указанных работ была опубликована в России в дореволюцион-

ный период.

2

  В настоящее время Институт Макса Планка располагается в Гамбурге.

Часть первая. Введение в сравнительное правоведение

72

сравнительного права ФРГ. Стали создаваться новые научные центры 

в Мюнхене, Фрайбурге, Франкфурте-на-Майне, других городах Запад-

ной Германии. Сравнительное правоведение развивалось быстрыми 

темпами и в Восточной Германии.

Несколько работ заслуживают особого внимания. В 1961 г. К. Цвай-

герт выдвигает концепцию деления правовых систем на основании 

присущих им «стилевых особенностей». В 1971 г. в соавторстве с Х. Кет-

цом он публикует фундаментальное «Введение в сравнительное пра-

воведение», которое впоследствии было переведено на многие языки, 

в том числе на русский.

Отметим также работы Й. Эссера, У. Дробнига, У. Карпена, К. фон 

Бара, Р. Циммермана, а также издаваемую Институтом сравнитель-

ного и международного частного права «Международную энцик-

лопедию сравнительного права» (в настоящее время опубликовано 

17 томов)

1

.

Великобритания

Сравнительное правоведение Великобритании берет начало в 1861 г., 

когда знаменитый историк права сэр Генри Мэн был назначен профес-

сором исторической и сравнительной юриспруденции Оксфордского 

университета. 

В своих исследованиях «Древнее право» (1861 г.), «Древнейшая ис-

тория учреждений», «Древний закон и обычай. Исследование по исто-

рии древнего права» Г. Мэн стремился создать универсальную теорию 

правового развития на основе изучения индусского, древнеримского, 

германского, кельтского и славянского права. 

Традиции исторического сравнительного правоведения были про-

должены сэром Ф. Поллоком, А. Дайси, Е. Мейтландом, Дж. Брайсом, 

В. Брауном, Дж. де Монморанси и другими учеными, которые пытались 

исследовать особенности развития национального права и выявить его 

дух, формировавшийся на протяжении многих столетий.

Появляются новые работы, которые заметно расширяют область 

сравнительного правоведения прежде всего с целью изучения правовых 

институтов в различных частях Британской империи (таковы труды 

Э. Дженкса, Дж. Макдоннела, С. Висея-Фитцджеральда и др.). 

1

  Более подробно о становлении немецких школ сравнительного правоведения 

см. очерк И. Швензера, опубликованный в книге: The Oxford Handbook of Compara-

tive Law. P. 69–106.

Глава первая. История сравнительного правоведения

73

Постепенно на первый план выходит задача, сформулированная 

еще Г. Мэном – обеспечить «совершенствование права на практи-

ке». С целью ее решения в 1894 г. учреждается Британское общество 

сравнительного законодательства. Оно издает собственный журнал, 

который с 1917 г. носит название «Журнал сравнительного законода-

тельства и международного права».

После Первой мировой войны в британской компаративистике 

появляются новые громкие имена, в ряду которых следует прежде всего 

отметить Х. Гаттериджа, Ф. Уолтона, М. Эймоса. 

В 1946 г. Х. Гаттеридж издает фундаментальный труд «Сравнитель-

ное право: введение в исследование сравнительного метода в изучении 

права и правовых исследованиях»

1

. Роль сравнительного правоведения, 

как утверждает Гаттеридж, в основном состоит в использовании срав-

нительно-правового метода. Иные задачи, в том числе по унификации 

права, вызывали у него скептическое отношение.

Более широкий подход к сравнительному правоведению отстаивал 

Ф. Уолтон, написавший ряд интересных работ по праву Шотландии, 

Квебека, Египта и Франции. В 1920 г. вышел в свет его двухтомный 

труд «Обязательственное право Египта: сравнительное исследование 

с особым вниманием к французскому и английскому праву»

2

.

Сэр М. Эймос стал одним из первых британских компаративистов, 

который отстаивал допустимость рецепции лучших образцов права. 

По его мнению, качественный закон, например Кодекс Наполеона, 

может быть введен в действие в любой стране, какими бы ни были ее 

язык, религия, социальные и политические традиции.

После Второй мировой войны в британском сравнительном пра-

воведении появляются новые «звезды» – Б. Николас, написавший 

«Континентальное право глазами юриста общего права» (1955 г.)

3

и А. Уотсон, опубликовавший в 1970 г. книгу «Правовые трансплан-

тации: подход сравнительного права»

4

.

В последние годы большой вклад в развитие сравнительного право- 

ведения внесли Институт углубленных правовых исследований,  

1

  Gutteridge H.C. Comparative Law: An Introduction to the Comparative Method of Legal 

Study and Research. London, 1946.

2

  Walton F. Egyptian Law of Obligations: A Comparative Study with Special Reference to 

the French and English Law. London, 1920.

3

  Nicholas B. A Common Lawyer Looks at the Civil Law. London, 1955.

4

  Watson A. Legal Transplants: An Approach to Comparative Law. Edinburg, 1970.

Часть первая. Введение в сравнительное правоведение

74

учрежденный в 1946 г. в рамках Лондонского университета, и Британ-

ский институт международного и сравнительного права, созданный 

в 1958 г. в результате слияния Общества сравнительного законода-

тельства и Общества Г. Гроция.

Италия

Одна из первых компаративистских работ XIX в. – «Критика науки 

сравнительного законодательства» (1857 г.) – была написана итальян-

ским ученым Е. Амари. Но какого-либо заметного влияния на развитие 

сравнительного правоведения в Италии Амари не оказал, возможно, 

по той причине, что многие годы он жил в эмиграции.

Более заметным было влияние других школ – французских (до кон-

ца XIX в.) и немецких (в первые десятилетия ХХ в.).

Новый этап в развитии итальянских национальных школ компара-

тивистики наступает в 1930-е гг., когда публикуются работы Т. Аска-

релли, М. Ротонди, А. Сраффы. В 1934 г. в Милане создается первый 

научный центр – Институт сравнительного права при Университете 

Боккони.

Но подлинный расцвет сравнительного правоведения происходит 

только в послевоенное время. Наиболее значительный вклад внесли ра-

боты основателя флорентийской школы М. Капеллети «Доступ к право-

судию» (1978 г.) и «Интеграция через право» (1985 г.), фундаментальный 

труд основателя римской школы Дж. Горла «Контракт» (1955 г.) и моно-

графия основателя туринской школы Р. Сакко «Введение в сравнитель-

ное право» (1980 г.)

1

. Последняя работа заслуживает особого внимания, 

поскольку в ней впервые была сформулирована концепция «правовых 

составляющих» как ключа к познанию правовых институтов и норм.

В 1971 г. была основана Итальянская ассоциация сравнительного 

права. Сравнительное право прочно вошло в университетские учебные 

программы. И если в 1971 г. в Италии на полной ставке был только 

один профессор сравнительного права, то к 2006 г. их насчитывалось 

больше 100 (51 специализировался на частном и 56 – на публичном 

сравнительном праве). 

Появляется большое число работ, посвященных праву Китая и Со-

ветского Союза, государств Африки и Арабского Востока, религиозно-

му праву, антропологии права. Среди этих работ привлекают внимание 

1

  Sacco R. Introduzione al diritto comparato. Torino, 1980.

Глава первая. История сравнительного правоведения

75

книги С. Маттеи «Модель общего права» (2005 г.)

1

 и П. Галло «Великие 

правовые системы (1997 г.)

2

.

Итальянские школы сравнительного правоведения занимают одно 

из ведущих мест в мировой компаративистской науке. Они осуще-

ствляют многие международные проекты, в частности Проект об-

щих начал Европейского частного права, в котором участвуют более 

200 ученых из государств Европейского союза и других частей света; 

разрабатывают Принципы и правила Международного гражданского 

процесса и Проект Гражданского кодекса Европы

3

.

Соединенные Штаты Америки

Сравнительное правоведение в США зарождается в первой по-

ловине XIX в., когда появился ряд работ, в которых сопоставляются 

правовые институты США и других, в основном западноевропейских, 

стран (первыми в русле новой дисциплины работали С. Ливермор, 

Дж. Стори, Ф. Либер, Д. Хофман, Л. Кашинг).

Однако первым компаративистским исследованием можно считать 

книгу О.В. Холмса «Общее право» (1881 г.), в которой будущий судья 

Верховного суда США сформулировал идею «живого права». «Право, – 

писал он, – олицетворяет развитие нации на протяжении многих сто-

летий, и с ним нельзя обходиться так, как будто оно, подобно учебнику 

по математике, содержит только аксиомы и теоремы»

4

. Этот тезис он 

доказывал на примере многих правовых систем древности.

Курсы сравнительного права постепенно вводятся в учебные про-

граммы Айовского (У. Хэммонд), Гарвардского (Дж. Эймс), Йель-

ского (Дж. Хэдли и С. Балдуин) и Колумбийского (М. Смит) универ-

ситетов.

В 1904 г. в Сент-Луисе прошел Всеобщий конгресс адвокатов и юри-

стов, в котором участвовали юристы из 14 государств мира и который 

дал мощный импульс не только к сравнительно-правовым исследова-

ниям, но и к организационному объединению юристов, работающих 

в этом направлении.

1

  Mattei U. Il modello di common law. Torino, 2005.

2

  Gallo M. Grandi sistemi guiridici. Torino, 1997.

3

  Более подробно об итальянских школах сравнительного правоведения см. очерк 

Э. Гранде, опубликованный в книге: The Oxford Handbook of Comparative Law. P. 107–

130.

4

  Holmes O.W. The Common Law. Boston, 1963. P. 5.