Файл: Sravnitelnoe_pravovedenie_v_obrazakh_prava_T_1_Lafitskiy_V_I_2010_-429s.pdf

Часть первая. Введение в сравнительное правоведение

116

Это суждение можно пояснить, показав хотя бы в общих чертах ме-

ханизм действия закона, его вхождения в ткань социальной действи-

тельности. Абстрактные формулы законы закрепляют за каждым лицом, 

физическим и юридическим, определенное правовое состояние, т.е. 

комплекс юридически значимых прав и обязанностей, которые, в свою 

очередь, должны быть признаны государством и обществом. В призна-

нии государством его же собственных законов особых проблем не возни-

кает. В правовом государстве вся деятельность государственных органов 

направлена на должное исполнение законов. Другое дело – общество. 

Здесь закон вступает в иную и во многом, с учетом отчужденности го-

сударства, враждебную среду. Здесь ему предстоит доказать свое право 

на жизнь в борьбе с теми силами, о которых сказано выше, – нацио-

нальными и местными обычаями, нормами религии и этики, «функцио-

нальными» установлениями. И нередко закон уступает им.

Прежде всего речь идет о местных обычаях, которые складыва-

ются в пределах определенных местностей. Иногда они носят ярко 

выраженный религиозный либо национальный характер (в основном 

в местах компактного проживания представителей одной веры либо 

национальности). Но чаще они не имеют какой-либо связи с религи-

озными канонами и национальными традициями. Они формируются 

под воздействием других факторов – исторических, экономических, 

социальных, демографических, географических.

В Институте законодательства и сравнительного правоведения 

при Правительстве Российской Федерации на заре его истории, 

в 1920-е гг., был проведен ряд крупных исследований причин пре-

ступности, в которых был сделан вывод о взаимосвязи отклоняю-

щегося («девиантного») поведения с обычаями, которые сложились 

в определенных местностях России

1

.

Такую же взаимосвязь можно проследить и в XXI в. Более высокий 

уровень преступности, иных форм отклоняющегося поведения при-

сущ не только тем регионам, которые испытывают экономические 

трудности, но и тем регионам, в которых складываются устойчивые 

стереотипы противоправного поведения. Передаваемые из поколения 

в поколение, такие обычаи гибнут только с гибелью общества, в ко-

тором они рождены. 

1

  См., например: Хулиганство и хулиганы. М., 1928; Проблемы преступности. Вып. 1. 

1925; Вып. 2. 1927; Вып. 3. 1928; Вып. 4. 1928.

Глава вторая. Предмет и методология сравнительного правоведения

117

Иную картину дают законопослушные местные сообщества, в которых 

обычаи не противоречат действующему законодательству либо сосуще-

ствуют с ним, не вступая в открытое противостояние. Ясно, что власть 

должна бережно относиться к ним, всемерно поддерживая сложившиеся 

обычаи и традиции, основанные на религиозных ценностях милосердия, 

самозабвенного труда, уважительного отношения к власти и к правам 

другим лиц. Такие обычаи ни один закон не может подменить. В этом 

отношении заслуживает внимания опыт ряда государств, в том числе Узбе-

кистана, где признается прямое действие местных обычаев и традиций

1

.

Во всех правовых системах существенное место занимают «функ-

циональные» обычаи, которые сложились в определенных сферах 

деятельности либо профессиях.

Многие из них имеют многовековую историю и признаются ме-

ждународными и законодательными актами. Так, Конвенция ООН 

о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. указывает, 

что «стороны связаны любым обычаем, относительно которого они 

договорились, и практикой, которую они установили в своих взаим-

ных отношениях». Более того, если стороны не договорились об ином, 

считается, что к их договору применяется обычай, о котором они знали 

или должны были знать и «который в международной торговле широко 

известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного 

рода в соответствующей области торговли»

2

 (ст. 9).

Такие же формулировки содержатся в законодательстве многих 

государств. Так, Гражданский кодекс Украины определяет обычай 

как «правило поведения, не установленное актами гражданского за-

конодательства, но являющееся устойчивым в определенной сфере 

гражданских отношений» (ст. 7). Аналогичным образом трактуется 

«обычай делового оборота» в Гражданском кодексе РФ. Под ним по-

нимается «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области 

предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмот-

ренное законодательством» (ст. 5). При этом не имеет значения, был 

ли обычай зафиксирован письменно.

На протяжении по меньшей мере пяти столетий законодательство 

вытесняло «функциональные» обычаи из правовой жизни. Но в послед-

ние десятилетия складывается иная тенденция. Государство не только 

1

  См., например, ст. 6 Гражданского кодекса Узбекистана.

2

   См. официальный сайт ЮНСИТРАЛ (www.uncitral.org).

Часть первая. Введение в сравнительное правоведение

118

признает существующие обычаи, но и призывает профессиональные 

сообщества осуществлять самостоятельное регулирование соответст-

вующих сфер деятельности посредством принятия собственных актов 

на праве самоуправляемых объединений. Наиболее широко эта тен-

денция проявилась в банковском и страховом деле, строительстве, 

в отраслях высокотехнологичных производств.

Такие явления правовой действительности также входят в круг 

объектов сравнительного правоведения.

Уровень шестой. Международное право в развитии правового про-

странства мира и национальных правовых систем

Как сказал Екклесиаст, «всему свое время… время разбрасывать 

камни, и время собирать камни»

1

.

Такую функцию собирания камней в современном праве осущест-

вляет международное право. Его принципы и нормы, разработанные 

в рамках Организации Объединенных Наций, других международных 

организаций, не только восстанавливают расщепленное правовое про-

странство, но и формируют его новый пласт.

Во многом этот процесс хаотичен, он порождает внутренние проти-

воречия и вызывает отторжение

2

. В новых наслоениях правового про-

странства мира нет логики внутреннего развития, нет прежней ясности 

и чистоты. Это право технократического века, в котором царствует 

«буква», а не дух. Поэтому многие нормы современного международного 

права бездействуют, остаются «бумажным правом», применяются огра-

ниченно, служат другим целям, а не тем, что в них провозглашены.

И тем не менее в последние десятилетия достигнут немалый про-

гресс в обеспечении единства правового пространства. В основном он 

осуществляется посредством гармонизации или сближения нацио-

нальных правовых систем. 

В юридической науке различают несколько направлений и форм 

решения этой задачи. Так, по классификации Ю.А. Тихомирова, вы-

деляются:

«а) сближение законодательства, когда определяется общий курс 

государств в данной сфере, направления, этапы сближения, способы 

сближения;

1

  Екклесиаст. Глава 3. Стихи 1, 5.

2

  Неслучайно в последние годы столь мощно развилось движение антиглобалистов.

Глава вторая. Предмет и методология сравнительного правоведения

119

б) гармонизация законодательства, когда согласовываются общие 

подходы, концепции развития национальных законодательств, выра-

батываются общие правовые принципы и отдельные решения;

в) принятие модельных законодательных актов;

г) унификация законодательства, когда разрабатываются и вводятся 

в действие общеобязательные единообразные юридические нормы 

(правила)»

1

.

Направления и формы обеспечения единства правового регулиро-

вания можно различать также по их территориальному распростра-

нению. 

Так, примером двусторонних инициатив может служить Договор 

об образовании сообщества России и Беларуси. 

Двусторонние инициативы нередко перерастают в региональные, 

охватывающие больший круг стран. Так, в программы правового со-

трудничества США и Канады была вовлечена Мексика, что послужило 

основой для создания зоны свободной торговли Северной Америки. 

В настоящее время идет работа по ее расширению за счет других го-

сударств Центральной и Южной Америки, а также стран Карибского 

бассейна (за исключением Кубы).

В качестве примера региональных инициатив по обеспечению 

единства правового регулирования следует указать Содружество Не-

зависимых Государств, в рамках которого за период с декабря 1991 г. 

по 1 января 2009 г. было принято 1827 документов. Из них вступили 

в силу 1799

2

. 

Более ста лет действует программа Правового сотрудничества Нор-

дических стран, которая охватывает Данию, Швецию, Норвегию, 

Финляндию, Исландию и ставит целью гармонизацию законодатель-

ства в регионе

3

. Из наиболее крупных единообразных актов, разра-

ботанных в рамках Правового сотрудничества, можно указать акты 

об оборотных документах, торговых знаках, торговом реестре, фирмах 

и т.д. К настоящему времени практически полностью гармонизировано 

законодательство по вопросам заключения и исполнения коммерче-

ских договоров, транспортным перевозкам, авторскому и патентному 

1

  Тихомиров Ю.А. Указ. соч. С. 75.

2

  По данным официального сайта Исполнительного комитета СНГ (www.cis.

minsk.by).

3

  Подробнее см. официальный сайт Совета Нордических стран (Nordic Council) 

(www.norden.org).

Часть первая. Введение в сравнительное правоведение

120

праву, брачно-семейным отношениям. В последние годы в Правовое 

сотрудничество Нордических стран активно вовлекаются Балтийские 

страны – Латвия, Литва, Эстония.

Следующая форма – всеобщие инициативы по обеспечению един-

ства правового пространства, реализуемые под эгидой Организации 

Объединенных Наций Комиссией ООН по праву международной тор-

говли, Международной организацией труда, Всемирной организацией 

здравоохранения, Всемирной организацией интеллектуальной соб-

ственности, Международной организацией стандартизации, Между-

народной организацией гражданской авиации, иных международных 

организаций.

Так, Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮН-

СИТРАЛ) подготовила следующие конвенции: о договорах междуна-

родной купли-продажи товаров (1980 г.), о морской перевозке грузов 

(1978 г.), о международных переводных векселях и международных 

простых векселях (1988 г.); типовые законы: о международном тор-

говом арбитраже (1985 г.), о международной электронной торговле 

(1996 г.) и др.

Необходимо отметить также деятельность Международного ин-

ститута по унификации частного права (UNIDROIT), учрежденного 

в 1925 г. Лигой Наций и подготовившего за время своего сущест-

вования более 70 международных конвенций, модельных законов, 

иных документов, в том числе следующие конвенции: о международ-

ной купле-продаже товаров (1964 г.), о международном факторин-

ге (1988 г.), по похищенным или незаконно вывезенным культурным 

ценностям (1995 г.), о международном финансовом лизинге (1988 г.), 

а также Принципы международных коммерческих договоров (2004 г.), 

Модельный закон о раскрытии информации о договорах франчай-

зинга (2002 г.) и т.д.

Международные договоры, конвенции, модельные и типовые за-

коны, рекомендации и стандарты не только формируют новый пласт 

правового пространства мира. Они оказывают мощное воздействие 

на развитие национальных правовых систем, стирая многие различия, 

существующие между ними.

При этом они во многих случаях непосредственно входят в на-

циональные правовые системы, становятся их частью. Впервые этот 

принцип был закреплен Конституцией США 1787 г. В ней было пре-

дусмотрено, что международные договоры наряду с самой Конститу-