ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 06.11.2020
Просмотров: 4031
Скачиваний: 15
251
избирает certam personam, определенное лицо, и следовательно, со смертью этого лица договор не
может остаться в силе.
По римским воззрениям наряду со смертью лица стоит capitis deminutio (п. 102); поэтому capitis
deminutio товарища также прекращает договор. Если участники товарищества тем не менее
сохраняют намерение, с которым они вступили в договор (si adhuc consentiant in societatem), то
считается, что они образовали новое товарищество (Гай. 3. 153).
Равным образом товарищество прекращается в случае несостоятельности кого-либо из
товарищей (si cuius ex sociis bona publice aut privatim venierint, если имущество одного из
товарищей идет с публичных торгов или продается частным образом) (Гай. 3. 154); сюда
относится выражение Модестина, что societas прекращается, между прочим, egestate, в случае
«бедности» товарища (D. 17. 2. 4. 1).
Различные случаи прекращения договора товарищества следующим образом резюмированы
Ульпианом:
Societas solvitur ex personis, ex rebus ex voluntate, ex actione. Ideoque sive homines sive res sive
voluntas sive actio interierit, distrahi videtur societas. Intereunt autem homines quidem maxima
aut media capitis deminutione aut morte: res vero, cum aut nullae reilnquantur aut condicionem
mutaverint, neque enim eius rei quae iam nulla sit quisquam socius est neque eius quae consecrata
publicatave sit. Voluntate distrahitur societas renuntiatione (D. 17.2.63.10). -
Товарищество
прекращается вместе с лицами, имуществом, по
воле
товарищей
,
действиями. Таким
образом, если кончаются люди или имущество, или воля [состоять в товариществе], или
действия [в которых выражаются отношения товарищества], прекращается, невидимому,
и товарищество. Люди прекращают свое существование с наступлением capttis deminutio
maxima или media либо со смертью. Имущество кончается, если его вообще не остается, или
изменяется его юридическое положение: никто не может быть товарищем в отношении
несуществующей вещи или вещи, ставшей внеоборотной вследствие того.что она стала res
sacra, священной вещью, или res publica [вещь государственная]. По воле товарищество
прекращается при заявлении
отказа
.
Ульпиан не пояснил в этом отрывке, как прекращается товарищество actione-: на этот вопрос
отвечает следующий затем отрывок Дигест, в котором Каллистрат говорит, что если товарищи
начинают действовать разрозненно, каждый за себя (separatim), договор товарищества
прекращается (D. 17.2.64).
С прекращением товарищества не прекращаются уже возникшие взаимные претензии
товарищей; на этой почве возможны даже иски к наследникам умершего товарища (D. 17. 2.65. 9).
§ 143. Договор поручения (mandatum)
527. Определение.
Mandatum (поручение) представляют собою договор, по которому одно
лицо (mandans, доверитель) поручает, а другое лицо (мандатарий, поверенный, по римской
терминологии - procurator) принимает на себя исполнение безвозмездно каких-либо действий.
Содержание поручения могут составлять как юридические действия (совершение сделок,
выполнение процессуальных действий), так и услуги фактического характера (в источниках, в
качестве примеров поручения, приводятся отделка, починка платья и т.п., лишь бы эти работы
выполнялись nulla mercede constituta neque promissa, т.е. так, что за эти действия не
установлено и не обещано никакой платы — I. 3. 26.13). Не может быть предметом поручения
действие «противное добрым нравам» (contra bonos mores), например, поручение совершить
кражу, нанести кому-либо обиду (Гай. 3.157). В классическую эпоху, когда господствовала та
точка зрения, что обязательство не может возникать ab heredis persona, в лице наследника (п. 438),
не имело силы поручение совершить нечто «после смерти манданта» (Гай. 3.158).
528. Безвозмездность поручения.
Признак
безвозмездности
является для договора mandatum
существенным. «Mandatum, nisi gratuitum, nullum esU — договор поручения, если он не
безвозмездный, ничтожен (D. 17.1.1.4).
Безвозмездность mandatum, упомянутая в Дигестах, объясняется особым характером этого
договора: свое происхождение договор mandatum ведет «ех officio atque amicitia», из
252
общественного долга и дружбы; а выполнение долга и вознаграждение, по понятиям римлян,
исключают одно другое (contrarium est officio merces). В одной из защитительных речей (Pro
Roscio, 38.3) Цицерон говорит, что довести доверителя до предъявления иска из поручения и быть
присужденным по такому иску не менее позорно (turpe), чем быть осужденным за кражу: в тех
делах, в которых мы сами не можем иметь интереса, орегае nostrae vicaria fides amicorum
supponitur (предполагается, что наша деятельность основана на верности дружбы).
Такие воззрения на договор поручения, как на дружескую услугу, отражают неразвитость
хозяйственной жизни древнего Рима: хозяин лично вел все дела относительно несложного
хозяйства, и лишь в отдельных случаях (например, в связи с отъездом) возникала необходимость
попросить близкое лицо заместить его. Малая распространенность договора поручения объясняет-
ся и рабовладельческим строем Рима. Управление крупными хозяйствами происходило через
посредство рабов, с которыми, конечно, никакого договора не заключалось.
Если в числе элементов договора, вообще подходящего под категорию mandatum, имеется
вознаграждение, то римский юрист уже относит этот договор к категории найма (Гай. 3.162).
Класс эксплуататоров-рабовладельцев, не имевший надобности и привычки работать за плату,
«наниматься», относился с презрением к такой платной работе, и чтобы «не принижать» обще-
ственного значения услуг мандатария, действующего или по дружбе или ценя оказанную ему
честь и доверие, резко разграничивает эти два вида договора — mandatum, поручение, и locatio-
conductio, наем.
Однако, было бы неточно утверждать, что мандатарий ни при каких обстоятельствах ничего не
получал от манданта за исполнение его поручения. Merces, плата в смысле эквивалента оказанной
услуги, действительно, не свойственна этому договору; но когда мандатарий получает за
оказанную услугу какой-то подарок, «благодарность», выраженную материально, это при-
знавалось допустимым, не принижающим мандатария и социального значения отношения. В
отличие от merces, такого рода «благодарность» получила наименование honor, откуда в свое
время образовался термин «гонорар» лиц так называемых либеральных, или свободных
профессий.* «Si remunerandi gratia honor intervenit, erit mandati actio» (D. 17. 1. 6. pr.).
* «Свободных профессий», в смысле профессий, которыми может заниматься свободное лицо.
Вводя понятие гонорара, создавали, по существу, искусственную оболочку, которая должна
была прикрывать действительные отношения.
529. Виды поручения.
Нормально поручение дается и принимается в интересах самого
манданта. Поручение в интересах мандатария, по словам Гая (3. 156), излишне (supervacuum est);
«что нужно сделать тебе в собственном интересе, ты должен делать de tua sententia, non ex meo
mandatu» (т.е. по собственному решению, а не по моему поручению).
В другом месте (D. 17.1. 2. 6) Гай говорит, что поручение в интересах исключительно
мандатария magis consilium est quam mandatum et ob id non est obligatorium, quia nemo ex consilio
obligatur, т.е. такое поручение представляет собой скорее совет, чем поручение, и потому не имеет
обязательной силы, потому что совет никого не обязывает (разумеется, слова Гая не относятся к
случаю проявления советчиком dolus malus, т.е. дачи заведомо неправильного совета с целью
причинить ущерб другому лицу).
Однако для договора mandatum не характерно, чтобы поручение было непременно и
исключительно в интересах манданта: mandatum consistit, sive nostra gratia mandemus, sive aliena
(мандат имеет место, признается одинаково, поручаем ли мы что-либо в нашем интересе, или в
интересе другого лица) (Гай. 3.155). Возможно также комбинирование интересов манданта, ман-
датария и третьего лица. Mandatum может быть заключен, говорит Гай (D. 17. 1. 2) или mea tantum
gratia (только в интересах манданта) например, поручаю вести мои дела, купить для меня участок
земли и т.д.; или aliena tantum gratia (исключительно в интересах третьего лица), например,
поручаю тебе вести дела Тиция; или mea et aliena gratia (в общем интересе манданта и третьего
лица), например, поручаю тебе вести дело, касающееся меня и Тиция; или mea et tua gratia (в
общем интересе манданта и мандатария), например, поручаю тебе дать взаймы под проценты
лицу, которое должно дать мне взаймы; или tua et aliena gratia (в общем интересе мандатарий и
третьего лица), например, поручаю тебе дать взаймы под проценты Тицию.
530. Обязанности мандатария.
Несмотря на безвозмездность поручения, римское право
253
предъявляет мандатарию строгие требования относительно точности, тщательности и
заботливости выполнения поручения. «Voluntatis est suscipere mandatum, necessitatis consummare»,
говорит Павел (D. 13. 6. 17. 3), т.е. принять на себя поручение зависит от воли (мандатария), но
исполнить принятое поручение есть уже необходимость.
(1) Мандатарий должен довести принятое на себя дело до конца, не должен (если исполнение
поручения не стало невозможным) deserere promissum officium, т.е. отказываться от исполнения
обещанной услуги. Если же мандатарий видит, что он не может исполнить порученного дела, он
должен немедленно сообщить об этом манданту, чтобы тот мог заменить его другим лицом: если
мандатарий не поставит манданта в известность о невозможности исполнить поручение, он будет
отвечать перед ним за причиненный ущерб (D. 17. 1. 27. 2)
(см. также п. 532).
(2) Поручение должно быть исполнено в полном соответствии с его содержанием (притом как с
его буквальным содержанием, так и с его внутренним смыслом).
Видоизменять поручение, хотя бы для того, чтобы дать доверителю известные выгоды,
мандатарий не имеет права; например, мандант дал мандатарию конкретное поручение купить дом
Сея за 100, а мандатарий купил дом Тиция: хотя бы ему удалось купить этот дом и дешевле 100,
поручение считается неисполненным (D.I 7.1.5.2). Может оказаться, что исполнение поручения в
точности невозможно ввиду изменения обстоятельств. Мандатарий должен тогда испросить
дополнительные указания от манданта; если же это фактически невозможно, то поступить так,
чтобы решение соответствовало общему смыслу поручения.
(3) Diligenter igitur fines mandati custodiendi sunt: nam qui excessit, aliud quid facere videtur est,
si susceptum non impieverit, tenetur» (D. 17.1. 5.1). -
Мандатарий должен тщательно
соблюдать границы поручения: нарушающий эти границы считается делающим что-то
другое и отвечает за невыполнение принятого на себя поручения.
В случае превышения мандатарием пределов поручения мандант не обязан признавать это
превышение.
Potest et ab una dumtaxat parte mandati iudicium dan: nam si is qui mandatum suscepit egressus
fuerit mandatum, ipsi quidem mandati iudicium non competit, at el qui mandaverit adversus eum
competit (D. 17.1.41). -
Из
договора mandatum иногда иск дается лишь одной стороне: так,
если принявший на себя поручение превысит пределы поручения, то ему самому иск не
дается, а мандант к нему иск имеет.
Спрашивается: обязан ли мандант, в этом случае, по крайней мере, признать действия
мандатария в рамках данного ему поручения? Например, мандант поручил купить земельный
участок за 100, а мандатарий купил его за 150; обязан ли мандант принять этот участок, за 100,
если мандатарий согласится взять переплату на себя? Юристы сабиньянской школы подходили к
этому вопросу формально и считали, что в данном случае поручение не исполнено, и
следовательно, мандант может не принять купленный участок (эта точка зрения выражена, в
частности, сабиньянцем Гаем, Инст. 3. 161). Юристы прокульянской школы взглянули на дело
менее формально и признали, что в пределах поручения мандант обязан принять исполнение. Эта
последняя точка зрения и получила преобладание (I. 3. 26. 8). Разумеется, если поручение
исполнено в точности, и притом на условиях более выгодных для манданта, он не может не
принять такое исполнение.
(4) Личное исполнение поручения не всегда обязательно. Если содержание поручения не
предполагает непременно личную деятельность мандатария, и в самом договоре не предусмотрено
непременно личное исполнение поручения, мандатарий в праве привлечь к исполнению
поручения других лиц (заместителей или субститутов).
(A) Susceptum (mandatum) consummandum... est, ut aut per semet ipsum aut per alium eandem
rem mandator exsequatur (1. 3. 26.11). -
Принятое на себя поручение нужно выполнять... так,
чтобы лично или через другого исполнить порученное дело.
(Б) Si quis mandaverit alicui gerenda negotia eius, qui ipse sibi mandaverat, habebit mandati
actionem, quia et ipse tenetur (tenetur autem quia agere potest) (D. 17.1.8.3). -
Если кто-либо
254
поручит другому вести дела того, кто поручил данному лицу, то он имеет actio mandati к
своему заместителю, так как и сам отвечает перед своим мандантом (а отвечает он
потому, что может выступать сам).
Эти места источников нет основания понимать так, что мандатарий всегда и безусловно имел
право пользоваться при исполнении поручения услугами третьих лиц. Договором может быть
прямо оговорено, или что исполнение должно быть непременно личное, или, наоборот, что
мандатарию разрешается передавать выполнение порученных действий другим лицам.
Иногда по характеру поручения надо предположить обязательное личное исполнение его; тем
не менее и в этих случаях может оказаться неизбежным участие третьих лиц в исполнении
поручения; для мандатария может оказаться невозможным личное совершение порученного
действия, а интересы манданта не позволяют, быть может, отложить это действие.
В зависимости от того, имеет или нет мандатарий право пользоваться услугами третьих лиц
(субститутов), находится и ответственность мандатария за действия этих его помощников и
заместителей. Юлиан говорит, что «qui alterius negotia administranda suscipit, id praestare debet in
sua persona, quod in aliorum» (кто взялся управлять делами другого, должен одинаково отвечать за
себя и за других, при содействии которых он исполнял поручение) (D. 17.1. 31).
Но в данном случае Юлиан говорит специально о таком мандате, когда мандатарию не дается
права при исполнении поручения пользоваться услугами третьих лиц. Естественно, что при этом
условии мандатарий отвечает за действия субститута как за свои собственные, и обязан
возместить манданту весь вред, причиненный действиями субститута. Но если мандатарию в кон-
кретном случае предоставлено право прибегать к услугам помощников и субститутов, то следует
признать, что он отвечает тогда перед мандантом только за осторожный, тщательный выбор
субститута (culpa in eligendo), но не за его действия.
(5) Как уже указано выше, особый социальный и бытовой смысл мандата в рабовладельческом
обществе сказывался на ответственности мандатария. Вопреки общему принципу, что сторона,
сама не извлекающая никаких выгод из данного договора, не заинтересованная в нем, несет более
ограниченную ответственность (лишь за dolus и culpa lata), мандатарий отвечает за всякую вообще
вину.
A procuratore dolum et omnem culpam, non etiam improvisum casum praestandum esse iuris
auctoritate manifesto declaratur (C. 4.35. 13). -
Авторитетом права прямо
признается, что
доверенное лицо отвечает за dolus и за всякую culpa, но не за casus, которого нельзя было
предусмотреть.
Как говорит Цицерон (в названном выше месте из его речи в защиту Росция), исполнил ли
мандатарий поручение malitiosius (слишком недобросовестно, злонамеренно), или хотя бы
neglegentius (недостаточно заботливо), одинаково считалось, что он покрыл себя позором
(admisisse dedecus). Таким образом, мандатарий отвечает за dolus, за culpa lata, за culpa levis — и
обязан возместить манданту все убытки, причиненные при исполнении поручения или ввиду
неисполнения поручения, хотя бы убытки были причинены вследствие легкой вины мандатария.
(6) Мандатарий обязан передать манданту результаты исполнения поручения. Как говорит
Павел (D. 17. 1. 20. pr.), у мандатария не должно остаться ничего ex mandate, т.е. из поступившего
к нему в связи с исполнением поручения: мандатарий передает манданту не только все взысканное
с должников манданта, но и случайно поступившее к нему для манданта (например, ошибочный
платеж несуществующего долга). Вещи, полученные для манданта, должны быть ему переданы с
плодами от них (D. 17. 1. 10. 2), однако, за вычетом издержек, понесенных для получения этих
плодов, (D. 17. 1. 10. 9); денежные суммы — с процентами (D. 17.1.10. 3) и т.д. Но зато, говорит в
приведенном выше месте Павел, мандатарий не должен и терпеть ущерба, если, например, он не
мог взыскать суммы, отданные под проценты ит.п.(0. 17.1.20).
(7) По исполнении поручения мандатарий должен отчитаться перед мандантом, передать ему
документы, относящиеся к поручению.
Для осуществления права манданта, соответствующих изложенным обязанностям мандатария,
манданту дается actio mandati directa (mandatum — единственный из консенсуальных договоров,
при котором иск той и другой стороны имеет одинаковое название, с добавлением directa для
манданта и contraria для мандатария).
255
Присуждение по actio mandati directa сопровождалось infamia.
531. Обязанности манданта.
Мандатарий, выполняя officium, заключающееся в поручении, не
должен терпеть от этого какого-либо материального ущерба. Если такой ущерб наступает,
мандатарий имеет право требовать от манданта возмещения.
(1) Мандант обязан возместить мандатарию издержки, понесенные при исполнении поручения.
Например, мандатарий купил по поручению манданта землю и покупную цену уплатил из своих
денег; уплаченную сумму он может требовать с манданта с помощью actio mandati contraria (D. 17.
1. 45.рr). Издержки возмещаются мандатарию даже независимо от результата, достигнутого путем
произведенных расходов, лишь бы мандатарий действовал добросовестно и разумно.
Impendia mandati exsequendi gratia facta si bona fide facta sunt, restitui omnimodo debent, nec ad
rem pertinet, quod is qui mandasset potuisset, si ipse negotium gereret, minus im pendere (D.
17.1.27 4.). -
Издержки, произведенные для исполнения поручения, если они произведены
добросовестно, должны быть возмещены мандатарию во всяком случав, причем не имеет
значения, что, если бы мандант сам вел дело, он мог бы израсходовать меньше.
Возмещение издержек имеет место только по выполнении поручения; если дело, которое ведет
мандатарий, еще не закончено, предъявление actio mandati contraria для взыскания с манданта
понесенных затрат было бы преждевременным.
(2) Мандант обязан возместить мандатарию убытки, понесенные последним по вине манданта.
Павел (D. 17.1. 26.6) разграничивает ущерб, который нужно поставить в связь с исполнением
поручения, и такой ущерб, какой скорее можно приписать случайностям (magis casibus quam
mandate imputari oportet), например, мандатарий подвергся нападению разбойников, лишился
имущества вследствие кораблекрушения, понес расходы в связи с болезнью лично своей или
своих людей (suorum) и т.п. Павел эти примеры обобщает формулой: «non omnia, quae impensurus
поп fuit mandator, imputabit» (не все то, что мандатарий не израсходовал бы, не будь мандата, он
может отнести на манданта). Нельзя исходить из одного того, что если бы не было поручения, не
было бы и данного ущерба; случайный ущерб, наступивший лишь попутно при исполнении
мандата, не подлежит возмещению мандантом.
532. Прекращение договора mandatum.
Кроме общих случаев прекращения договорных
обязательств (п. 327 и ел.) mandatum прекращается также односторонним отказом от договора той
или иной стороны, а равно смертью манданта или мандатарии. Эти особые случаи прекращения
договора поручения объясняются своеобразием этого договора как отношения, предполагающего
особое доверие и тесно связанного с личными качествами мандатария.
(1) Договор поручения может быть в любое время отменен мандантом (Гай. 3.159). Отмена
производится путем простого сообщения об этом мандатарию. Если мандатарий уже исполнил
поручение раньше, чем узнал об отмене мандата, мандант обязан принять исполнение и
рассчитаться с мандатарием (D. 17. 1. 15). Равным образом, и мандатарий имеет право отказаться
от договора. Но его право отказа ограничивается требованием пользоваться этим правом без
ущерба для доверителя, т.е. заявлять отказ своевременно, так чтобы доверитель мог принять
необходимые меры для предупреждения возможных убытков вследствие отказа мандатария:
Renuntiari... ita potest, ut integrum ius mandatori reservetur vei per se vel per alium eandem rem
commode explicandi (D. 17.1.22.11). -
Maндатарий может отказаться от договора так, чтобы
за мандантом осталось ненарушенным право с удобством устроить то же дело лично или
через другого мандатария.
Если мандатарий отказывается от договора с нарушением этого требования, он обязан
возместить манданту проистекающие отсюда убытки.
(2) Договор поручения прекращается смертью той или другой стороны (Гай.3.160).
Однако мандатарий не имеет права, по получении сведений о смерти манданта, немедленно
бросить порученное дело; начатые действия мандатарий должен довести до конца, чтобы не
причинить убытков наследникам доверителя. С другой стороны, если мандатарий, не зная о
смерти манданта, исполнит поручение до конца, он имеет иск к наследникам манданта (D. 17. 1. 26
рr.).
В случае смерти мандатария его наследники обязаны известить об этом манданта. Если