Файл: Сборник статей под редакцией членакорреспондента ран, профессора С. С. Алексеева статут москва 2000.pdf

382-390 ГК РФ о передаче права требования применяются в случаях, если отсутствуют специальные правила о договоре финансирования под уступку денежного требования.
Если в договоре финансирования под уступку денежного требования в качестве финансового агента участвует организация, не имеющая лицензии, появляются основания для признания такой сделки недействительной в соответствии со ст. 173 ГК РФ.
Следует учитывать, что требования о признании оспоримой сделки недействительной вправе предъявить только само юридическое лицо, осуществляющее свою деятельность без лицензии, его учредитель (участник) или государственный орган, на который возложены функции контроля и надзора за деятельностью юридического лица (речь об органе, который выдает соответствующие лицензии). Порядок лицензирования деятельности финансовых агентов установлен Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» № 158-ФЗ от 25 сентября 1998 г. (с изменениями)
2
Попытка урегулировать порядок совершения факторинговых сделок банками первоначально была предпринята
Государствен-
1
См.: Воронин М. Указ. соч.
2
Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. №39. Ст. 4857; Российская газета. 1998. 3 октября.
287
ным банком СССР. Им была принята инструкция «О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги» № 252 от 12 декабря 1989 г. (далее по тексту - Инструкция № 252)
1
Инструкцией № 252 было предусмотрено, что «торгово-комиссионные операции осуществляются за счет собственных средств банка-посредника (фондов и прибыли) и в пределах лимита кредитования, установленного для учреждения банка».
В мировой практике, однако, в качестве основного источника средств для осуществления факторинга используются депозиты и кредитные ресурсы фактор-банка, поскольку его собственные средства обычно составляют не более 30% всех ресурсов. Поэтому банк производит расчеты оборачиваемости средств факторинга, стремясь к максимальному ее снижению, и сравнивает ее со средней оборачиваемостью кредитов.
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. (в редакции законов от 13 декабря 1991 г. и от 24 июня 1992 г.) (далее - Закон о банках) в п. «ж» ст. 5 содержал дефинитивную норму, раскрывающую понятие банковской факторинговой операции (сделки), которую могли осуществлять российские банки: «банки могут приобретать права требования по поставке товаров и оказанию услуг, принимать риски исполнения таких требований и инкассировать эти требования (форфейтинг), а также выполнять эти операции с дополнительным контролем за движением товаров (факторинг)».
Однако правовое регулирование факторинговых отношений указанными нормативными актами не было совершенным.
Оно было предусмотрено в Законе о банках 1990 г. на уровне норм-принципов и не содержало механизма реализации общих положений.
Из определения факторинговой сделки, данного в п. «ж» ст. 5 Закона о банках, было непонятно, в чем заключается отличие факторинга от форфейтинга. Из буквального смысла закона вы-
1
Письмом Центрального банка Российской Федерации от 9 июля 1992 г. № 14 утверждено Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации, отменившее расчеты платежными требованиями. Отменена и названная Инструкция № 252.

10 Алексееве. С.
289
гает постоянные связи между сторонами и наличие комплексной системы обслуживания. Еще одна характерная особенность форфейтинга- наличие вторичного рынка, на котором возможна перепродажа приобретенных коммерческих векселей
1
Из приведенных доводов следует, что определение факторинга и форфейтинга, данное в ст. 5 Закона о банках, вряд ли можно признать удачным с точки зрения формы и существа рассматриваемых институтов и практики их применения.
Законодатель решил эту проблему следующим образом. Положения гл. 43 ГК РФ сформулированы так, что могут быть применены к различного рода сделкам: как к традиционным - факторинга, форфейтинга, так и к другим, представляющим собой те или иные сочетания элементов данных договоров
2
В связи с изложенным можно согласиться с мнением некоторых авторов, в частности А.С. Комарова и А.Л. Маковского, о том, что договор финансирования под уступку денежного требования до принятия Гражданского кодекса Российской
Федерации не был урегулирован законодательством
3
Договор о факторинге в его традиционной форме, воспринятой Законом о банках и позже ГК РФ, предусматривает обслужи- вание только поставщика товаров (исполнителя услуг). Однако практика некоторых российских банков шла по пути заключения договоров о факторинговом обслуживании только с плательщиком (договоров о гарантировании его платежей в случае возникновения временных финансовых затруднений) или с поставщиком и плательщиком (договоров о переуступке неоплаченных в срок платежных требований фактор-банку).
По сути роль банков сводилась к гарантированию, подменяющему факторинговое обслуживание.
1
См.: Бурова М. Указ. соч.
2
К сделкам форфейтинга положения гл. 43 ГК РФ применяются в части, не противоречащей нормам вексельного законодательства (см.:
Гражданское право: Учебник. Ч. 2. С. 439).
3
См.: Комаров А.С. Финансирование под уступку денежного требования (гл. 43) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая:
Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 436; Маковский
А.Л. Указ. соч.
290
Инструкция № 252 предусматривала, что при осуществлении факторинга (по терминологии Инструкции - торгово- комиссионной операции) уступка банку-посреднику права получения платежа по акцептованным требованиям производится после получения поставщиком от банка-плательщика извещения об отсутствии средств у плательщика и помещении платежных требований в картотеку № 2 («Неоплаченные в срок расчетные документы»).
В этом случае поставщиком предоставляются в банк-посредник следующие документы:
- копия платежного требования, выставленного на покупателя;
- извещение банка, обслуживающего плательщика, о неоплате требования;
-телеграмма банку, обслуживающему плательщика, содержащая информацию о совершении торгово-комиссионной опера- ции и указание заменить в платежном требовании наименование банка и номер счета поставщика на реквизиты банка- посредника.
Инструкция предусматривала, что по договоренности сторон факторинговые операции могут осуществляться в случаях, если платежные требования к предприятиям-покупателям выписываются поставщиком товаров от своего имени, но с указанием в них реквизитов получателя средств — банка-посредника, и представляются в учреждение банка-посредника в общеустановленном порядке.
Известно, что целью факторинга является немедленное получение или получение на определенную в договоре дату средств, вне зависимости от платежеспособности плательщика. В противном случае исчезает различие между факторингом и банковской гарантией. По гарантии банк обязуется в случае неуплаты клиентом в срок причитающихся сумм произвести платеж за свой счет. Поэтому при гарантировании происходит перевод долга, в отличие о факторинга, в основе которого — уступка права требования.
Договор о факторинге при оформлении посреднических отношений применяется в странах романо-германской системы права (Франция, ФРГ, Бельгия, Нидерланды, Швейцария) и в странах англосаксонской системы права (Великобритания,
США, Канада), а также в иных правовых системах.
Однако экономические формы посредничества не всегда облекаются в четкую юридическую форму. Усиление рыночной
291
конкуренции и возрастающая сложность реализации товаров и (или) услуг, поиск наиболее эффективных форм и методов их продвижения на рынке - все это привело к использованию таких нетрадиционных, отличающихся от классических договорных форм, как договор о факторинге. Именно поэтому рассматриваемый договор не получил законодательного урегулирования в большинстве иностранных правовых систем. Основным источником его регулирования является обычай делового оборота.
Если в деятельности европейских коммерческих организаций факторинг в основном сводится к принятию и оплате коммерческих счетов поставщика, т.е. дисконтированию (old line factoring), то в США обычно совмещают указанные операции с открытием фактором кредита поставщику в объеме, более или менее равном общей сумме возможных операций, предусмотренных в договоре (new style factoring)
1
. Американская практика, таким образом, расширяет рамки финансовых отношений при факторинге.
В континентальном европейском праве специальные нормы о договоре факторинга отсутствуют. Отношения, складывающиеся при факторинге, регулируются общими нормами обязательственного права (прежде всего, о цессии)
2
Франция является единственной страной, ратифицировшей (в 1991 г.) Оттавскую конвенцию о международном факторинге
3
. Поскольку этот акт не вступил в силу, то, как и в подавляющем большинстве европейских стран (например, в

Нидерландах и Германии) договор о факторинге во Франции остается безымянным (contractus innominati)
4
В отличие от типичных и наиболее распространенных договоров (купля-продажа, заем и пр.), договор о факторинге оказался непоименованным законодателем, хотя на практике этот догов'ор имеет специальное название.
Правовое значение отнесения договора к категории безымянных заключается в следующем. При заключении именного до го-
'См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. С. 388.
См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации: Для предпринимателей. С. 168.
3
См.: Гаволъда К., Стуфле Ж. Указ. соч. С. 255-256.
4
См.: Джурович Р. Указ. соч. С. 366.
292 вора нет необходимости исчерпывающим образом предусматривать в договоре все то, что стороны обязуются совершить и какие взаимные права и обязанности у них возникают. Достаточно достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора. Остальные условия предусмотрены в той или иной мере соответствующими предписаниями в виде диспозитивных норм.
При заключении безымянных договоров следует предусмотреть полный объем условий. Это избавит от необходимости про- ведения специального исследования правовой природы договора или его отдельных частей и позволит правильно применять соответствующие положения действующего законодательства.
Судебная практика во Франции показывает, что факторинг рассматривается как трехсторонний договор между фактором, поставщиком и уступленным должником. Отношения при факторинге сводятся к следующему: фактор покупает у поставщика (коммерсанта или промышленника) краткосрочные фактуры на коммерсантов и рассчитывается по ним без права регресса в случае неплатежа
1
. Согласно договору, заключенному поставщиком товара или услуги с фактором, стороны принимают на себя взаимные обязательства. Поставщик обязуется передавать фактору имеющиеся права требования в отношении клиентов путем их юридической переуступки (суброгации) или цессии для получения платежей. Со своей стороны фактор обязуется немедленно выплачивать поставщику денежные суммы по полученным от него документам
(коммерческим счетам), предоставляя гарантию перечисления соответствующих сумм, независимо от результатов их взыскания с должника (клиента).
Если фактура, переданная фактору, безосновательна или имеет неверное основание, возникает в виде исключения право рег- ресса фактора к поставщику.
Помимо финансирования фактор оказывает клиенту другие услуги, предусмотренные договором (инкассирование дебиторской задолженности, страхование кредитного риска и др.). Объектом договора о факторинге являются бесспорные, возникшие, подлежащие оплате или срочные обязательства, но не будущие (в отличие от правовой модели факторинга, предусмотренной российским законодательством). Обязательства, являющиеся объек-
' См.: Гаволъда К., С туфле Ж. Указ. соч. С. 256.
293
том договора факторинга, подразделяются на простые и вексельные. В договоре факторинга выражен принцип intuitus personae («в зависимости от личных качеств»), договор носит доверительный характер и содержит обязательство клиента
(поставщика) непосредственно информировать о различных происшествиях со своими должниками'.
Во Франции практикуется заключение договора факторинга, который отличается от традиционной модели. Фактор не приобретает денежные требования клиента (например, сомнительные обязательства), а соглашается лишь их инкассировать в качестве доверенного лица клиента.
В заключение хотелось бы отметить следующее. Потребности общественного развития обуславливают возникновение соответствующих юридических форм.
Как и любой другой товар, в условиях рыночных отношений денежные требования (де-факто - долги) могут иметь свою стоимость, а значит, быть предметом (объектом) особого рода договоров, в силу которых они могут быть уступлены кредитором другому лицу, обладающему свободными денежными средствами
2
Договор финансирования под уступку денежного требования, являющийся предметом настоящего исследования, именно такого рода сделка. Юридическая ценность рассматриваемой правовой модели определяется тем, что данным договором могут быть опосредованы различного рода отношения, складывающиеся при факторинге, форфейтинге и сочетании этих институтов.
Принципиальным отличием конструкций договора финансирования под уступку денежного требования в ГК РФ и договора факторинга в Конвенции о международном факторинге является ' обязательное наличие финансирования
(кредитования) (обязан-ности финансирования) поставщика фактором. В мировой практике применяется допустимый
Конвенцией договор факторинга, не предусматривающий условия о кредитовании поставщика. Например, договор об инкассировании уступаемых долговых обязательств и ведении бухгалтерского учета поставщика.
Включение сделок финансирования под уступку денежного требования в круг предоставляемых российскими банками услуг
1
См.: Гавольда К., Стуфле Ж. Указ. соч. С. 257.
2
См.: Трофимов М. Указ. соч.
294
непосредственно связано с усложнением деятельности участников хозяйственного оборота, активизацией рыночных

отношений в банковской сфере, разделением труда на рынке предпринимательской деятельности, развитием конкуренции, стремлением банков осуществлять комплексное, эффективное обслуживание своих клиентов с учетом конкретных потребностей каждого из них.
Отношения, складывающиеся при факторинге, подробнейшим образом регламентируются нормами Гражданского кодекса
Российской Федерации. Очень важно, что этот относительно новый институт урегулирован основным гражданским законом.
Правовой режим договора финансирования под уступку денежного требования в России соответствует достижениям мировой юридической мысли, актам международного и иностранного права, практике делового оборота в России и за рубежом.
С.В. Гузикова
ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ:
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
И ИХ ЮРИДИЧЕСКОЕ СОДЕРЖАНИЕ
1.
Институт доверительного управления является относительно новым для российского гражданского законодательства, в связи с чем его исследование представляет определенный научный интерес. Настоящая статья преследует цель более близкого ознакомления с новым институтом для уяснения возможности его последующего активного внедрения в деловую практику
России.
До вступления в силу части второй Гражданского кодекса РФ, в гл. 53 описавшей институт доверительного управления имуществом, о данном институте упоминали ст. 38, 41, 43 части первой ГК РФ. Кроме того, в хозяйственном обороте существовали так называемые трастовые договоры: договоры о передаче имущества в доверительную собственность. Следует напомнить, что доверительная собственность является институтом англосаксонской системы права, базирующейся на других принципах, и представляет собой конструкцию, при которой у нескольких лиц, не являющихся сособственниками, одновременно существует право собственности на определенную вещь, переданную в доверительное управление. Но, если англосаксонская система права допускает расщепление права собственности между несколькими ли--' цами, в условиях романо-германской системы такая ситуация порождает непреодолимые противоречия и нестыковки. Однако применение трастовых операций в России показалось очень удобным некоторым предпринимателям именно из-за того, что оно не вписывалось в существующую правовую систему и, как следствие, допускало существование серьезных законодательных пробелов. В частности, оставалось непонятным, кто из субъектов возникшего правоотношения является налогоплательщиком в отношении самого трастового имущества и прибыли, полученной при осуществлении трастовых операций, что служило лазейкой
296 для ухода от налогообложения. При создании нового Гражданского кодекса российский законодатель постарался учесть суще- ствующие реалии гражданского оборота и предусмотрел новый институт— доверительное управление, которое должно было вписаться в рамки существующей правовой системы и удовлетворить потребности в правовом регулировании соответствующих отношений. Настоящая статья постарается выявить ключевые моменты отношений по доверительному управлению и, как следствие, наличие или отсутствие пробелов в законодательном регулировании этих отношений. Для этого в статье рассматриваются основания возникновения правоотношений по доверительному управлению, их субъекты, объекты, юридическое содержание и виды.
Непосредственным основанием возникновения доверительного управления является договор, заключаемый сторонами.
Заключение договора - это важный юридический факт, опосредствующий возникновение между сторонами правоотношений.
Однако в некоторых случаях правоотношения по доверительному управлению имуществом возникают на основе сложного юридического состава, в который входит и указание закона на обязательность заключения договора доверительного управления, и в некоторых случаях завещание, которое предусматривает (на основании норм закона) заключение душеприказчиком договора доверительного управления с доверительным управляющим. Подробнее данные основания возникновения доверительного управления будут рассмотрены ниже.
2.
В связи с доверительным управлением любым имуществом возникает целый комплекс общественных отношений, некоторые из которых правовыми не являются (например, выбор учредителем управления доверительного управляющего) и поэтому остаются за рамками данной статьи. Что касается правоотношений, то они являются важнейшей составляющей механизма правового, регулирования и представляют собой общественные отношения, урегулированные правом.
Как уже упоминалось выше, доверительное управление имуществом возникает на основании договора как юридического факта. В некоторых случаях для возникновения доверительного
297 управления требуется сложный юридический состав, обязательной составляющей которого по-прежнему является договор.
Что же представляет собой договор доверительного управления имуществом?
Со времен Древнего Рима термин «договор» (contractus) являлся многозначным. Договор триедин: это, во-первых, сам документ, определённая форма, приданная сторонами; во-вторых, это основание возникновения правоотношения, т.е. такой юридический факт, как правомерное действие (многосторонняя сделка), и, в-третьих, это само правоотношение, возникшее между сторонами (о договоре в этом смысле упоминают, когда говорят «у нас с вами договор, мы связаны договором»).
Договор в первых двух смыслах не является предметом исследования в данной статье: формальные требования к

заключению договора подробно изложены в ст. 1016, 1017 ГК РФ (обязательная письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность договора; при передаче в доверительное управление недвижимости - государственная регистрация сделки; существенные условия договора; предельный срок договора). Договор доверительного управления как юридический факт является основанием возникновения прав и обязанностей и должен являться правомерным действием, направленным на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Сами же права и обязанности субъектов, возникающие в силу такого юридического факта, как заключение договора, являются содержанием договора-правоотношения, каковой и будет рассматриваться в данной статье.
3.
Анализ правоотношений по доверительному управлению хотелось бы начать с характеристики субъектного состава договорного правоотношения, т.е. совокупности лиц, заключивших договор или являющихся участниками правоотношения, возникшего на основании этого договора или в связи с ним.
Основными субъектами договорного правоотношения являются его стороны. Действующее гражданское законодательство не содержит понятия «стороны договора», но говорит о «сторонах обязательства» (п. 1 ст. 308 ГК РФ): это кредитор и должник (в рассматриваемом договорном правоотношении соответственно