Файл: Сборник статей под редакцией членакорреспондента ран, профессора С. С. Алексеева статут москва 2000.pdf
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2023
Просмотров: 267
Скачиваний: 2
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
не отвечал даже за юридическую обоснованность права требования.
Римские юристы нередко конструировали цессию как продажу цедентом цессионарию своего права требования к должнику
1
. Например: «nomen debitoris vendidit» - «цедент продал право требования с должника». Возможность продажи (цедирования) обязательственных требований возникла главным образом в связи с продажей наследства как единого целого, охватывающего и телесные вещи и права требования
2
Элементы современного факторинга возникли в XVI-XVII вв.
3
в форме оказания некоторых финансовых и коммерческих услуг производителям (поставщикам) специализированными торговыми посредниками, занимающимися сбытом их продукции
4
. Факторинг первоначально развивался в странах англосаксонской правовой системы, а затем распространился и на другие страны. В Великобритании уже в конце XIX в. факторинг стал объектом правового регулирования, поскольку в 1889 г. был принят Закон о факторах
5
Практика применения факторинга в Европе допустила право регресса, т.е. обратного требования фактора к клиенту возместить уплаченную ему сумму в случае неисполнении обязательств должником.
В международных и в национальных экономических отношениях основными регуляторами факторинговой деятельности являются обычаи делового оборота, но не законодательные акты
6 1
См.: Римское частное право. С. 306.
'
2
См. там же.
1
В литературе встречается мнение, которое представляется автору настоящей работы сомнительным, что в исторических исследованиях можно найти первые упоминания о факторинге у вавилонян, халдеев, финикиян и римлян (см.: ОстхаймерД.
Возможности факторинга // Бизнес и банки. 1997. № 27).
4
См.: Банковский портфель: Книга клиента банка / Под ред. Ю.И. Коробова. М., 1994. С. 534.
5
См.: Джурович Р. Руководство по заключению внешнеторговых контрактов. С. 366.
6
См. там же.
264
Широкое применение факторинга в международных отношениях, отсутствие в большинстве национальных правовых систем специальных норм, регулирующих факторинговую деятельность, а также различие общих норм гражданского законодательства разных стран об уступке требования, применяемых к факторинговым сделкам, привели к разработке
Конвенции УНИДРУА, Международного института унификации частного права (UNIDROIT, International Institute For the
Unification of Private Law), о международном факторинге
1
Конвенция не вступила в силу. Тем не менее этот акт является, по выражению К. Шмиттгоффа, «примером разумного право- творчества», служит пониманию правовых принципов, на которых основывается рассматриваемая правовая сделка
2
Положения Конвенции о территориальной сфере ее применения (ст. 2) изложены с целью увязать их с нормами Венской кон- венции о договорах международной купли-продажи товаров
3
. Конвенция при введении ее в действие подлежит применению в случаях, если долговые требования, уступленные по договору факторинга, возникают из договора купли-продажи между поставщиком (продавцом) и должником (покупателем), предприятия которых находятся на территории разных государств, и такие государства и государство, на территории которого находится предприятие фактора, являются договаривающимися государствами или договор купли-продажи товаров и договор факторинга регулируются правом договаривающегося государства.
Предметная сфера применения Конвенции о международном факторинге также ограничена следующими правилами (ст. 1).
В соответствии с Конвенцией сделка считается договором факторинга, если она удовлетворяет следующим признакам:
1
Конвенция подписана в Оттаве 28 мая 1988 г. рядом государств: США, Францией, Италией, Великобританией, Германией,
Бельгией и др. Для вступления Конвенции в силу необходима ратификация со стороны по крайней мере трех государств.
Ратифицировала Конвенцию только Франция.
2
См.: Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М.: Юрид. лит., 1993. С. 231.
3
См. там же. С. 235.
265
• во-первых, требования, уступаемые по договору, возникают из договоров купли-продажи между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением тех, предметом которых являются товары, приобретенные в основном для их личных, семейных или домашних нужд;
• во-вторых, условия договора должны предусматривать выполнение фактором по крайней мере двух из четырех обязательств:
• кредитование поставщика в форме предварительной оплаты долговых требований;
• ведение бухгалтерского учета поставщика, прежде всего учета реализации;
• инкассирование дебиторской задолженности поставщика (получение средств по платежным документам);
• страхование поставщика от кредитных рисков.
Специалисты отмечают, что фактор обычно выполняет первую и третью из перечисленных функций, т.е. функции кредито- вания и предъявления к оплате долговых требований
1
Вместе с тем к факторингу в ряде стран по-прежнему относят и учет счетов-фактур, т.е. сделку, удовлетворяющую лишь одному из указанных признаков.
Конвенция допускает сделки как открытого, так и закрытого (конфиденциального) факторинга.
По смыслу Конвенции по договору факторинга могут быть переданы существующие или будущие обязательственные
Римские юристы нередко конструировали цессию как продажу цедентом цессионарию своего права требования к должнику
1
. Например: «nomen debitoris vendidit» - «цедент продал право требования с должника». Возможность продажи (цедирования) обязательственных требований возникла главным образом в связи с продажей наследства как единого целого, охватывающего и телесные вещи и права требования
2
Элементы современного факторинга возникли в XVI-XVII вв.
3
в форме оказания некоторых финансовых и коммерческих услуг производителям (поставщикам) специализированными торговыми посредниками, занимающимися сбытом их продукции
4
. Факторинг первоначально развивался в странах англосаксонской правовой системы, а затем распространился и на другие страны. В Великобритании уже в конце XIX в. факторинг стал объектом правового регулирования, поскольку в 1889 г. был принят Закон о факторах
5
Практика применения факторинга в Европе допустила право регресса, т.е. обратного требования фактора к клиенту возместить уплаченную ему сумму в случае неисполнении обязательств должником.
В международных и в национальных экономических отношениях основными регуляторами факторинговой деятельности являются обычаи делового оборота, но не законодательные акты
6 1
См.: Римское частное право. С. 306.
'
2
См. там же.
1
В литературе встречается мнение, которое представляется автору настоящей работы сомнительным, что в исторических исследованиях можно найти первые упоминания о факторинге у вавилонян, халдеев, финикиян и римлян (см.: ОстхаймерД.
Возможности факторинга // Бизнес и банки. 1997. № 27).
4
См.: Банковский портфель: Книга клиента банка / Под ред. Ю.И. Коробова. М., 1994. С. 534.
5
См.: Джурович Р. Руководство по заключению внешнеторговых контрактов. С. 366.
6
См. там же.
264
Широкое применение факторинга в международных отношениях, отсутствие в большинстве национальных правовых систем специальных норм, регулирующих факторинговую деятельность, а также различие общих норм гражданского законодательства разных стран об уступке требования, применяемых к факторинговым сделкам, привели к разработке
Конвенции УНИДРУА, Международного института унификации частного права (UNIDROIT, International Institute For the
Unification of Private Law), о международном факторинге
1
Конвенция не вступила в силу. Тем не менее этот акт является, по выражению К. Шмиттгоффа, «примером разумного право- творчества», служит пониманию правовых принципов, на которых основывается рассматриваемая правовая сделка
2
Положения Конвенции о территориальной сфере ее применения (ст. 2) изложены с целью увязать их с нормами Венской кон- венции о договорах международной купли-продажи товаров
3
. Конвенция при введении ее в действие подлежит применению в случаях, если долговые требования, уступленные по договору факторинга, возникают из договора купли-продажи между поставщиком (продавцом) и должником (покупателем), предприятия которых находятся на территории разных государств, и такие государства и государство, на территории которого находится предприятие фактора, являются договаривающимися государствами или договор купли-продажи товаров и договор факторинга регулируются правом договаривающегося государства.
Предметная сфера применения Конвенции о международном факторинге также ограничена следующими правилами (ст. 1).
В соответствии с Конвенцией сделка считается договором факторинга, если она удовлетворяет следующим признакам:
1
Конвенция подписана в Оттаве 28 мая 1988 г. рядом государств: США, Францией, Италией, Великобританией, Германией,
Бельгией и др. Для вступления Конвенции в силу необходима ратификация со стороны по крайней мере трех государств.
Ратифицировала Конвенцию только Франция.
2
См.: Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М.: Юрид. лит., 1993. С. 231.
3
См. там же. С. 235.
265
• во-первых, требования, уступаемые по договору, возникают из договоров купли-продажи между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением тех, предметом которых являются товары, приобретенные в основном для их личных, семейных или домашних нужд;
• во-вторых, условия договора должны предусматривать выполнение фактором по крайней мере двух из четырех обязательств:
• кредитование поставщика в форме предварительной оплаты долговых требований;
• ведение бухгалтерского учета поставщика, прежде всего учета реализации;
• инкассирование дебиторской задолженности поставщика (получение средств по платежным документам);
• страхование поставщика от кредитных рисков.
Специалисты отмечают, что фактор обычно выполняет первую и третью из перечисленных функций, т.е. функции кредито- вания и предъявления к оплате долговых требований
1
Вместе с тем к факторингу в ряде стран по-прежнему относят и учет счетов-фактур, т.е. сделку, удовлетворяющую лишь одному из указанных признаков.
Конвенция допускает сделки как открытого, так и закрытого (конфиденциального) факторинга.
По смыслу Конвенции по договору факторинга могут быть переданы существующие или будущие обязательственные
требования, если во время заключения или во время подготовки договора они определимы. При этом условие договора, в силу которого уступаются будущие долговые требования, совершает перевод их фактору при их подготовке без необходимости нового акта о передаче. Поэтому дополнительного оформления уступки денежного требования не требуется.
Статья 6 Конвенции содержит правило о действительности уступки долговых требований независимо от наличия соглашения между поставщиком и должником о запрете цессии. Тем не менее договаривающееся государство вправе исключить действие этого
1
См.: Банковское дело: Справочное пособие / Под ред. Ю.А. Бабичевой. М: Экономика, 1994. С. 210-218.
266 положения, заявив, что оно не применяется, если во время заключения договора купли-продажи предприятие должника находится на территории договаривающегося государства (ст. 6 и 18). Статья 6 Конвенции предусматривает, что уступка требования фактору, несмотря на ее запрет в договоре купли-продажи, не затрагивает обязательства поставщика в отношениях с должником действовать добросовестно, а также ответственности за нарушение условий договора поставки.
Конвенция определяет, что уведомление должнику о состоявшейся цессии должно быть письменным (это могут быть телеграммы, те- лексы, а также другие средства связи, «оставляющие материальный след»). Уведомление может быть не подписано, но должно иметь указание, кем или от имени кого оно составлено (ст. 8 Конвенции).
Правила ст. 8 Конвенции устанавливают, что должник обязан уплатить фактору, если письменное уведомление о цессии направлено поставщиком или фактором в силу полномочий, переданных поставщиком; если оно уточняет достаточным образом уступленные обязательственные требования и фактора, которому или от имени которого должник должен сделать платеж; и касается обязательственных требований, которые вытекают из договора купли-продажи или оказания услуг, заключенного до или в момент, когда дано уведомление. То есть уведомление, относящееся к долговым требованиям, которые составят объект будущего договора факторинга, а также общее уведомление об уступке в отношении всех будущих договоров поставки являются недействительными.
Если должник не был письменно уведомлен об уступке требования, новый кредитор (фактор) несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий, поскольку в этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору
(поставщику) признается исполнением надлежащему кредитору.
Согласно правилам ст. 10 Конвенции при неисполнении или ненадлежащем («плохом» или «запоздавшем» - по терминологии Конвенции) исполнении договора купли-продажи, оказания услуг поставщиком (иным исполнителем) должник вправе взыскать уплаченное с фактора лишь в двух случаях:
- если должник уплатил фактору, но последний не выполнил свое обязательство оплатить поставщику уступленные обязательственные требования, или
267
- фактор уплатил поставщику в момент, когда он узнал о неисполнении или ненадлежащем исполнении поставщиком дого- вора купли-продажи, в соответствии с которым фактор получил платеж от должника.
Согласно правилам Конвенции в случае, если фактор выставляет должнику требование об оплате оказанных услуг, постав- ленных товаров, должник (покупатель или иной плательщик) может использовать против него все средства защиты, вытекающие из договора, как если бы требование было составлено поставщиком (ст. 11 Конвенции). Это правило касается и следующего цессионария (которому фактор, в свою очередь, уступает долговое требование), поскольку Конвенция предусматривает возможность последовательной цессии, если она не запрещена договором факторинга (ст. 12 Конвенции).
Положения Конвенции предусматривают, что в этом случае должник уведомляется только о второй уступке, но не о первой.
2.
Договор финансирования под уступку денежного требования урегулирован нормами, содержащимися в гл. 43 ГК РФ.
Необходимо отметить, что практически все положения гл. 43 ГК РФ «Финансирование под уступку денежного требования» соответствуют Конвенции о международном факторинге и используемым в деловом обороте правилам.
Согласно ст. 824 части второй ГК РФ «по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (фи-
нансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требова-
ния клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику)...». А клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту свое
денежное требование к третьему лицу, вытекающее из отношений клиента (кредитора) с третьим лицом (должником). По
договору, заключенному между клиентом и финансовым агентом, стороны принимают на себя взаимные обязательства. Клиент передает или обязуется передать финансовому агенту право требования в отношении контрагента (должника) для получения платежей. Со своей стороны, финансовый агент передает или обязуется передать клиенту денежные суммы по полученным от него документам, предоставляя гарантию перечисления соответст-
268
вующих сумм, независимо от результатов их взыскания с должника.
Рассматриваемый договор может являться реальным или кон-сенсуальным в зависимости от того, какую юридическую модель для регулирования отношений между ними выберут его стороны. Вместе с тем это договор двусторонне-обязывающий
(взаимный) и возмездный.
Разработчики проекта Гражданского кодекса стремились избегать иностранных понятий, иностранных названий
1
. Поэтому в отношении договора факторинга появилось «не очень привычное для нашего слуха и достаточно длинное название»
2
: «договор финансирования под уступку денежного требования».
В юридической литературе рассматриваемый договор (с учетом экономических и юридических признаков) относят к догово-
Статья 6 Конвенции содержит правило о действительности уступки долговых требований независимо от наличия соглашения между поставщиком и должником о запрете цессии. Тем не менее договаривающееся государство вправе исключить действие этого
1
См.: Банковское дело: Справочное пособие / Под ред. Ю.А. Бабичевой. М: Экономика, 1994. С. 210-218.
266 положения, заявив, что оно не применяется, если во время заключения договора купли-продажи предприятие должника находится на территории договаривающегося государства (ст. 6 и 18). Статья 6 Конвенции предусматривает, что уступка требования фактору, несмотря на ее запрет в договоре купли-продажи, не затрагивает обязательства поставщика в отношениях с должником действовать добросовестно, а также ответственности за нарушение условий договора поставки.
Конвенция определяет, что уведомление должнику о состоявшейся цессии должно быть письменным (это могут быть телеграммы, те- лексы, а также другие средства связи, «оставляющие материальный след»). Уведомление может быть не подписано, но должно иметь указание, кем или от имени кого оно составлено (ст. 8 Конвенции).
Правила ст. 8 Конвенции устанавливают, что должник обязан уплатить фактору, если письменное уведомление о цессии направлено поставщиком или фактором в силу полномочий, переданных поставщиком; если оно уточняет достаточным образом уступленные обязательственные требования и фактора, которому или от имени которого должник должен сделать платеж; и касается обязательственных требований, которые вытекают из договора купли-продажи или оказания услуг, заключенного до или в момент, когда дано уведомление. То есть уведомление, относящееся к долговым требованиям, которые составят объект будущего договора факторинга, а также общее уведомление об уступке в отношении всех будущих договоров поставки являются недействительными.
Если должник не был письменно уведомлен об уступке требования, новый кредитор (фактор) несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий, поскольку в этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору
(поставщику) признается исполнением надлежащему кредитору.
Согласно правилам ст. 10 Конвенции при неисполнении или ненадлежащем («плохом» или «запоздавшем» - по терминологии Конвенции) исполнении договора купли-продажи, оказания услуг поставщиком (иным исполнителем) должник вправе взыскать уплаченное с фактора лишь в двух случаях:
- если должник уплатил фактору, но последний не выполнил свое обязательство оплатить поставщику уступленные обязательственные требования, или
267
- фактор уплатил поставщику в момент, когда он узнал о неисполнении или ненадлежащем исполнении поставщиком дого- вора купли-продажи, в соответствии с которым фактор получил платеж от должника.
Согласно правилам Конвенции в случае, если фактор выставляет должнику требование об оплате оказанных услуг, постав- ленных товаров, должник (покупатель или иной плательщик) может использовать против него все средства защиты, вытекающие из договора, как если бы требование было составлено поставщиком (ст. 11 Конвенции). Это правило касается и следующего цессионария (которому фактор, в свою очередь, уступает долговое требование), поскольку Конвенция предусматривает возможность последовательной цессии, если она не запрещена договором факторинга (ст. 12 Конвенции).
Положения Конвенции предусматривают, что в этом случае должник уведомляется только о второй уступке, но не о первой.
2.
Договор финансирования под уступку денежного требования урегулирован нормами, содержащимися в гл. 43 ГК РФ.
Необходимо отметить, что практически все положения гл. 43 ГК РФ «Финансирование под уступку денежного требования» соответствуют Конвенции о международном факторинге и используемым в деловом обороте правилам.
Согласно ст. 824 части второй ГК РФ «по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (фи-
нансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требова-
ния клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику)...». А клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту свое
денежное требование к третьему лицу, вытекающее из отношений клиента (кредитора) с третьим лицом (должником). По
договору, заключенному между клиентом и финансовым агентом, стороны принимают на себя взаимные обязательства. Клиент передает или обязуется передать финансовому агенту право требования в отношении контрагента (должника) для получения платежей. Со своей стороны, финансовый агент передает или обязуется передать клиенту денежные суммы по полученным от него документам, предоставляя гарантию перечисления соответст-
268
вующих сумм, независимо от результатов их взыскания с должника.
Рассматриваемый договор может являться реальным или кон-сенсуальным в зависимости от того, какую юридическую модель для регулирования отношений между ними выберут его стороны. Вместе с тем это договор двусторонне-обязывающий
(взаимный) и возмездный.
Разработчики проекта Гражданского кодекса стремились избегать иностранных понятий, иностранных названий
1
. Поэтому в отношении договора факторинга появилось «не очень привычное для нашего слуха и достаточно длинное название»
2
: «договор финансирования под уступку денежного требования».
В юридической литературе рассматриваемый договор (с учетом экономических и юридических признаков) относят к догово-
рам о передаче имущества с обязательством возврата равноценного имущества или без него (наряду с займом и кредитным до- говором)
3
В отношениях, складывающихся при факторинге, участвуют три субъекта. Во-первых, финансовый агент (фактор). Во- вторых, клиент (коммерческая организация - поставщик товаров или исполнитель услуг), который выступает кредитором по отношению к третьему лицу (является владельцем прав требования по заключенной сделке купли-продажи или какой-либо иной). И третье лицо, являющееся должником клиента (т.е. обязанным по сделке лицом).
При заключении договора финансирования под уступку денежного требования, как и при комиссии, возникает две группы правоотношений: основные (внутренние) и производные (внешние)
4
. Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовым агентом и клиентом, а внешние (которые не входят в предмет договора, но непосредственно связаны с 'См.: МаковскийА.Л. О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса // Вестник Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. № 5.
2
Там же.
3
См.: Кабадкин А. Толкование и классификация договоров // Российская юстиция. 1996. № 7.
4
См.: Гражданское право: Учебник. Ч. 2. С. 440-441.
269 ним) - между финансовым агентом и должником клиента. Юридические отношения между финансовым агентом и должником заключаются в том, что финансовый агент, вступая на место клиента (в обязательстве, связывающем клиента и должника), «получает право на чужое действие (на действие должника)» - то право, которое до уступки его принадлежало клиенту
1
Договор финансирования под уступку денежного требования заключается между финансовым агентом и клиентом.
В соответствии со ст. 825 ГК РФ банки и иные кредитные организации могут действовать в качестве финансовых агентов уже в силу своего статуса, не получая для этого дополнительной лицензии (полномочия кредитных организаций непосредственно вытекают из ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г.
2
и основаны на банковской лицензии). Остальным коммерческим организациям (хозяйственным товариществам и обществам, производственным кооперативам и унитарным предприятиям) для осуществления функций финансовых агентов требуется соответствующее разрешение (лицензия). Необходимость лицензирования обусловлена, в частности, тем, что деятельность финансового агента в процессе исполнения договоров финансирования под уступку денежного требования предполагает аккумулирование достаточно большого количества денежных средств, привлекаемых от третьих лиц
3
По отношению к клиенту Гражданский кодекс РФ специальных требований не предусматривает. Предполагается наличие общей правосубъектности, предусмотренной ст. 21 и 49 ГК РФ. Однако Е.А. Суханов полагает, что по смыслу закона в качестве клиентов могут выступать лишь коммерческие организаций либо индивидуальные предприниматели, поскольку договоры факторинга используются исключительно в предпринимательском обо-
См.: МейерД.И. Русское гражданское право: В 2 ч. 4.2. М: Статут, 1997. С. 118.
2
Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 6. Ст. 492.
3
См.: Трофимовы. Финансирование под уступку денежного требования // Бизнес-адвокат. 1997. № 9.
3
В отношениях, складывающихся при факторинге, участвуют три субъекта. Во-первых, финансовый агент (фактор). Во- вторых, клиент (коммерческая организация - поставщик товаров или исполнитель услуг), который выступает кредитором по отношению к третьему лицу (является владельцем прав требования по заключенной сделке купли-продажи или какой-либо иной). И третье лицо, являющееся должником клиента (т.е. обязанным по сделке лицом).
При заключении договора финансирования под уступку денежного требования, как и при комиссии, возникает две группы правоотношений: основные (внутренние) и производные (внешние)
4
. Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовым агентом и клиентом, а внешние (которые не входят в предмет договора, но непосредственно связаны с 'См.: МаковскийА.Л. О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса // Вестник Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. № 5.
2
Там же.
3
См.: Кабадкин А. Толкование и классификация договоров // Российская юстиция. 1996. № 7.
4
См.: Гражданское право: Учебник. Ч. 2. С. 440-441.
269 ним) - между финансовым агентом и должником клиента. Юридические отношения между финансовым агентом и должником заключаются в том, что финансовый агент, вступая на место клиента (в обязательстве, связывающем клиента и должника), «получает право на чужое действие (на действие должника)» - то право, которое до уступки его принадлежало клиенту
1
Договор финансирования под уступку денежного требования заключается между финансовым агентом и клиентом.
В соответствии со ст. 825 ГК РФ банки и иные кредитные организации могут действовать в качестве финансовых агентов уже в силу своего статуса, не получая для этого дополнительной лицензии (полномочия кредитных организаций непосредственно вытекают из ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г.
2
и основаны на банковской лицензии). Остальным коммерческим организациям (хозяйственным товариществам и обществам, производственным кооперативам и унитарным предприятиям) для осуществления функций финансовых агентов требуется соответствующее разрешение (лицензия). Необходимость лицензирования обусловлена, в частности, тем, что деятельность финансового агента в процессе исполнения договоров финансирования под уступку денежного требования предполагает аккумулирование достаточно большого количества денежных средств, привлекаемых от третьих лиц
3
По отношению к клиенту Гражданский кодекс РФ специальных требований не предусматривает. Предполагается наличие общей правосубъектности, предусмотренной ст. 21 и 49 ГК РФ. Однако Е.А. Суханов полагает, что по смыслу закона в качестве клиентов могут выступать лишь коммерческие организаций либо индивидуальные предприниматели, поскольку договоры факторинга используются исключительно в предпринимательском обо-
См.: МейерД.И. Русское гражданское право: В 2 ч. 4.2. М: Статут, 1997. С. 118.
2
Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 6. Ст. 492.
3
См.: Трофимовы. Финансирование под уступку денежного требования // Бизнес-адвокат. 1997. № 9.
1 ... 23 24 25 26 27 28 29 30 31
270 роте
1
. Вряд ли можно согласиться с приведенной точкой зрения, поскольку нормы Гражданского кодекса РФ не ограничивают круг субъектов, которые могут участвовать в договоре финансирования под уступку денежного требования в качестве клиентов.
Клиентами факторов выступают, прежде всего, мелкие и средние торгово-промышленные компании, торговые агенты, дилеры
2
Практика показывает, что факторинговому обслуживанию не подлежат:
- организации с большим количеством дебиторов, задолженность каждого из которых выражается небольшой суммой;
-предприятия, занимающиеся производством нестандартной или узкоспециализированной продукции;
- строительные и другие организации, работающие с субподрядчиками;
-организации, реализующие свою продукцию на условиях послепродажного обслуживания;
- организации, заключающие с контрагентами компенсационные (бартерные) сделки;
- организации, заключающие со своими клиентами долгосрочные договоры и выставляющие счета по завершении определенных этапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).
Факторинговые сделки обычно не имеют своим объектом долговые обязательства физических лиц, филиалов или других структурных подразделений организаций
3
Перечисленные ограничения обусловлены трудностями оценки кредитных рисков или отсутствием выгоды при одновременном выполнении повышенного объема работ. Следует учитывать и дополнительный риск, возникающий при переуступке требований, оплата по которым не производится в срок из-за невыполнения поставщиком (исполнителем) каких-либо своих договорных обязательств.
1
См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации: Для предпринимателей. М.: Фонд «Правовая культура», 1996.
С. 168. (Е.А. Суханов— автор комментария к гл. 43).
2
См.: Бурова М.Е. Факторинг: Возможности и перспективы // Деньги и кредит. 1991.№ 1.
3
См.: Банковское дело. С. 216.
271
Представляется, поставщик (исполнитель), заключающий с фактором договор финансирования под уступку денежного требования, должен быть:
- юридическим лицом;
- не подпадать под перечисленные ограничения;
- производить товары или оказывать услуги высокого качества;
-иметь перспективы быстрого расширения производства и увеличения прибыли (только в этом случае организации будет выгодно оплачивать достаточно высокую стоимость услуг фактора);
-иметь сугубо временные причины нехватки денежных средств (несвоевременное погашение долгов дебиторами, недос- таточный уровень прибыли, чрезмерные товарные запасы и иные трудности, связанные с производственным процессом).
Прежде чем заключить договор о факторинге, фактор проверяет, подпадает ли потенциальный клиент под указанные признаки.
Наряду проверкой кредитоспособности поставщика, его бухгалтерских счетов и балансов, анализируется и платеже- способность его дебиторов. Изучаются вид, качество, конкурентоспособность поставляемой продукции, количество претензий, исков и случаев возврата продукции. Для получения соответствующей информации фактор может заключать договоры с банками, аудиторскими и информационно-консультативными организациями.
Статьи 824 и 831 ГК РФ предусматривают два варианта отношений, складывающихся при финансировании под уступку де- нежного требования. Первый вариант сводится к продаже долга. Например, при наличии вступившего в силу решения арбитражного суда о взыскании долга, кредитор уступает требование финансовому агенту за две трети его реальной стоимости, не надеясь на исполнение решения в размере присужденной суммы
1
Второй вариант возникает, если клиент не продает, а уступает финансовому агенту на время соответствующее денежное требование к должнику в качестве обеспечения кредита, который предоставляется ему фактором под это денежное требование.
Юридическая модель отношений, складывающаяся при втором вари-
1
Пример взят из статьи А.Л. Маковского «О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса»
(Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. № 5).
272
анте, вступает в противоречие с правоприменительной практикой и мнением некоторых авторов (в частности, М.И. Брагинского и В.В. Витрянского) о том, что «замена кредитора при цессии, выражающаяся в переходе прав, происходит... окончательно».
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ отказался признать цессией случай, когда сторонами был заключен договор, по которому кредитору через определенное время необходимо было возвратить уступленное ему право
1
Содержание прав, приобретаемых финансовым агентом в результате заключения договора финансирования под уступку де- нежного требования, может иметь различный характер. При первом варианте финансовый агент приобретает у клиента право на все суммы, причитающиеся последнему от должника. В таком случае клиент не несет ответственности, если полученная финансовым агентом сумма оказалась меньше суммы финансирования, т.е. финансовый агент в результате исполнения договора может потерпеть убытки.
При втором варианте, если целью заключения договора является обеспечение исполнения обязательства клиента перед фи- нансовым агентом, клиент обязан возместить в случае недостаточности возвращенной суммы долга недостающие денежные средства. Аналогичным образом обязан поступать и финансовый агент. В случае излишка суммы, уплаченной должником в обеспечение обязательства клиента, он должен уплатить клиенту средства, превышающие сумму обязательства
2
. Денежное требование переходит к финансовому агенту, если не будет исполнено обязательство, по отношению к которому уступка требования имела обеспечительный характер
3
Объектом рассматриваемого договора является денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования.
Это должно быть действительное требование. Таковым считается 'См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М: Статут, 1997. С. 377; Вестник Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации. 1996. № 11. С. 76.
2
См.: Комягин Д. О второй части ГК РФ: Договор финансирования под уступку денежного требования // Финансовая газета (региональный выпуск). 1996. №33.
3
См.: ТрофимовМ. Указ. соч.
273
требование, основанное на нормах закона или договора (в момент совершения уступки клиент должен иметь соответствующее субъективное право), при отсутствии условий, вследствие которых должник вправе не исполнять его. По мнению Е.А.
Суханова, к подобным условиям относится истечение срока исковой давности по требованию'. Представляется, что истечение срока исковой давности само по себе не прекращает обязательства должника. Вместе с тем следует согласиться, что в принуждении должника в судебном порядке исполнить обязательство может быть отказано, но при наличии заявления должника об истечении срока исковой давности.
Обстоятельства, препятствующие исполнению уступаемого обязательства должником, должны существовать в момент со-
вершения уступки требования. Если они появляются позднее, то не являются основанием для ответственности добросовестного клиента перед финансовым агентом
2
Согласно ст. 826 ГК РФ финансирование может быть предоставлено под уступку существующего требования (срок платежа по которому уже наступил) и (или) права на получение платежа, которое возникнет в будущем. При этом денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре таким образом, чтобы можно было отличить существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование не позднее чем в момент его
возникновения от аналогичных требований, не являющихся предметом цессии. Так, целесообразно указывать в договоре реквизиты существующих требований, ссылаясь на конкретные договоры, на которых эти требования основаны. Или указывать вид продукции, либо определить событие, которым обусловлено возникновение права требования; либо ограничиться общей формулировкой: «Все существующие и будущие права требования клиента, возникающие из его предпринимательской деятельности в период действия договора, являются предметом уступки». Определить требования, являющиеся предметом цессии, необходимо под страхом того, что данный договор будет считаться незаключенным.
1
См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации: Для предпринимателей. С. 169.
2
См.: Гражданское право:
Учебник. Ч. 2. С. 443.
274
Содержание договора финансирования под уступку денежного требования составляют права и обязанности сторон (финансо- вого агента и клиента).
Пункт 2 ст. 823 ГК РФ учитывает рамочный характер договора финансирования под уступку денежного требования (от англ, frame contract), предусматривая, что стороны сами определяют, какие еще (кроме финансирования) обязательства перед клиентом берет на себя финансовый агент.
Однако Гражданский кодекс РФ называет в качестве возможных услуг только инкассирование дебиторской задолженности клиента, ведение его бухгалтерского учета и иные финансовые услуги, связанные с уступаемыми требованиями.
В функции финансовых агентов помимо финансирования предпринимателей обычно входит предоставление целого перечня услуг (не только финансовых), использование которых представляет несомненную выгоду для клиентов, исключая необхо- димость обращения к ряду специализированных организаций.
К таким услугам относятся: предоставление информации о финансовом положении возможных контрагентов, их платежеспособ- ности; сообщение маркетинговой информации о состоянии спроса на рынке, клиентуре и конкурентах, рыночной конъюнктуре; проведение рекламных и транспортных операций; поиск контрагентов; ведение судебных дел. Представляется, что правильным было бы называть перечисленные услуги коммерческими.
В договоре обычно ограничивается общая сумма сделок, в пределах которой фактор обязуется принимать поручения поставщика на получение средств от должников по коммерческим счетам, и устанавливается срок его действия, т.е. период проведения операций (например, шесть месяцев, год и т.д.). Целью ограничений является сведение к минимуму коммерческих рисков фактора.
По договору фактор обычно становится монопольным посредником в проведении расчетных операций. На предусматри- ваемой договором территории и в течение срока действия договора за ним закрепляется исключительное право на осуществление операций с дебиторами. Это означает, что поставщик не вправе обращаться к услугам других факторов на данной территории и обязан направлять контрагенту все коммерческие счета по заключенным сделкам.
275
В договоре следует указывать вид факторинга: открытый (конвенционный) или закрытый (конфиденциальный) в зависи- мости от того, будет ли уведомлен должник об уступке требований фактору.
Если договором предусматривается страхование финансовым агентом кредитных рисков клиента, то определяются предельные размеры страховых сумм.
Плата, взимаемая фактором с клиента за осуществление факторинга, складывается из вознаграждения за управление, т.е. комиссии за собственно факторинговое обслуживание. А также из оплаты учетных операций, взимаемой фактором из суммы средств, предоставляемых клиенту досрочно (в форме предварительной оплаты переуступаемых долговых требований), за период между досрочным получением оплаты и датой инкассирования требований.
Условия договора об ответственности за его неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами различаются в зависимости от юридической природы этого договора. В реальном договоре ответственность клиента наступает только за действительность уступаемого требования (по ст. 827 ГК РФ). Кроме того, если это предусмотрено договором, клиент отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства (del credere).
В консенсуальном договоре ответственность финансовый агент несет за неисполнение или ненадлежащее исполнение обя- занности передать клиенту денежные средства в счет денежного требования последнего. Клиент соответственно отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования, за действительность уступаемого требования либо также за его реальную исполнимость
1
Срок в договоре финансирования под уступку денежного требования определяется соглашением сторон, поскольку закон не содержит каких-либо указаний на этот счет. В интересах финансового агента срок исполнения договора должен быть приурочен к моменту исполнения уступленного обязательства должником,
' См.: Гражданское право: Учебник. Ч. 2. С. 445.
2
Согласно ст. 826 ГК РФ финансирование может быть предоставлено под уступку существующего требования (срок платежа по которому уже наступил) и (или) права на получение платежа, которое возникнет в будущем. При этом денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре таким образом, чтобы можно было отличить существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование не позднее чем в момент его
возникновения от аналогичных требований, не являющихся предметом цессии. Так, целесообразно указывать в договоре реквизиты существующих требований, ссылаясь на конкретные договоры, на которых эти требования основаны. Или указывать вид продукции, либо определить событие, которым обусловлено возникновение права требования; либо ограничиться общей формулировкой: «Все существующие и будущие права требования клиента, возникающие из его предпринимательской деятельности в период действия договора, являются предметом уступки». Определить требования, являющиеся предметом цессии, необходимо под страхом того, что данный договор будет считаться незаключенным.
1
См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации: Для предпринимателей. С. 169.
2
См.: Гражданское право:
Учебник. Ч. 2. С. 443.
274
Содержание договора финансирования под уступку денежного требования составляют права и обязанности сторон (финансо- вого агента и клиента).
Пункт 2 ст. 823 ГК РФ учитывает рамочный характер договора финансирования под уступку денежного требования (от англ, frame contract), предусматривая, что стороны сами определяют, какие еще (кроме финансирования) обязательства перед клиентом берет на себя финансовый агент.
Однако Гражданский кодекс РФ называет в качестве возможных услуг только инкассирование дебиторской задолженности клиента, ведение его бухгалтерского учета и иные финансовые услуги, связанные с уступаемыми требованиями.
В функции финансовых агентов помимо финансирования предпринимателей обычно входит предоставление целого перечня услуг (не только финансовых), использование которых представляет несомненную выгоду для клиентов, исключая необхо- димость обращения к ряду специализированных организаций.
К таким услугам относятся: предоставление информации о финансовом положении возможных контрагентов, их платежеспособ- ности; сообщение маркетинговой информации о состоянии спроса на рынке, клиентуре и конкурентах, рыночной конъюнктуре; проведение рекламных и транспортных операций; поиск контрагентов; ведение судебных дел. Представляется, что правильным было бы называть перечисленные услуги коммерческими.
В договоре обычно ограничивается общая сумма сделок, в пределах которой фактор обязуется принимать поручения поставщика на получение средств от должников по коммерческим счетам, и устанавливается срок его действия, т.е. период проведения операций (например, шесть месяцев, год и т.д.). Целью ограничений является сведение к минимуму коммерческих рисков фактора.
По договору фактор обычно становится монопольным посредником в проведении расчетных операций. На предусматри- ваемой договором территории и в течение срока действия договора за ним закрепляется исключительное право на осуществление операций с дебиторами. Это означает, что поставщик не вправе обращаться к услугам других факторов на данной территории и обязан направлять контрагенту все коммерческие счета по заключенным сделкам.
275
В договоре следует указывать вид факторинга: открытый (конвенционный) или закрытый (конфиденциальный) в зависи- мости от того, будет ли уведомлен должник об уступке требований фактору.
Если договором предусматривается страхование финансовым агентом кредитных рисков клиента, то определяются предельные размеры страховых сумм.
Плата, взимаемая фактором с клиента за осуществление факторинга, складывается из вознаграждения за управление, т.е. комиссии за собственно факторинговое обслуживание. А также из оплаты учетных операций, взимаемой фактором из суммы средств, предоставляемых клиенту досрочно (в форме предварительной оплаты переуступаемых долговых требований), за период между досрочным получением оплаты и датой инкассирования требований.
Условия договора об ответственности за его неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами различаются в зависимости от юридической природы этого договора. В реальном договоре ответственность клиента наступает только за действительность уступаемого требования (по ст. 827 ГК РФ). Кроме того, если это предусмотрено договором, клиент отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства (del credere).
В консенсуальном договоре ответственность финансовый агент несет за неисполнение или ненадлежащее исполнение обя- занности передать клиенту денежные средства в счет денежного требования последнего. Клиент соответственно отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования, за действительность уступаемого требования либо также за его реальную исполнимость
1
Срок в договоре финансирования под уступку денежного требования определяется соглашением сторон, поскольку закон не содержит каких-либо указаний на этот счет. В интересах финансового агента срок исполнения договора должен быть приурочен к моменту исполнения уступленного обязательства должником,
' См.: Гражданское право: Учебник. Ч. 2. С. 445.