Файл: Дмитрий Гриц Адвокат бизнеса 20 юридических консультаций понятным языком Москва ! # Isbn 9785961426762 Дмитрий Гриц, 2019 ооо Альпина Паблишер, 2019.pdf
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 08.11.2023
Просмотров: 209
Скачиваний: 3
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
292
Адвокат бизнеса
Запрет напередачу опциона кому-тоеще.
Вот есть управляющий, у2него опцион на2покупку доли. Но2он не2хочет сам его реализо- вать, вместо этого продает опцион своему другу. Теперь у2друга есть доля в2компании, а2значит, возможно, право голосовать за2какие-то2решения компании и2вообще участвовать в2ее жизни.
При2этом собственник не2знает этого друга и2не2хочет, чтобы долей владели посторонние.
Если в2опционном соглашении нет прямого запрета на2пере- дачу права требования по2опциону, считается, что2передавать можно. Чтобы запрет сработал, в2договоре должна быть фраза с2таким смыслом:
«Cтороны договорились, чтоправо требования наприобре-
тение доли вобществе нельзя продавать, уступать, дарить,
менять илииным образом отчуждать третьим лицам
безсогласия мажоритарного собственника».
Продажа доли посторонним. После того как2сотрудник реализовал опцион (то2есть купил или2бесплатно получил долю в2компании), он может этой долей распоряжаться2— например, продать дру- гим людям. Мое мнение: важно сделать так, чтобы этот сотруд- ник самостоятельно не2смог продать долю никому, кроме вас или2компании.
В2целом в2ООО, например, у2участников имеется преимуще- ственное право покупки доли перед внешними людьми, по этому как2будто2бы и2не2страшно: сотрудник никому внешнему и2не2про- даст свою долю. Но2на2самом деле он может продать ее внутри компании и2перераспределить силы таким образом, что2компа- ния тоже станет неуправляемой.
Поэтому мой совет2 — наложить запрет на2 продажу доли треть им лицам или2требовать согласия всех или2прямо опреде- ленных соучредителей при2продаже доли третьим лицам. Я2реко- мендую использовать второй механизм: он более гибкий. Если вы захотите продать свою долю как2мажоритарий, скорее всего, новый совладелец захочет присоединиться к2вашей сделке.
293
Опционы: мотивация управленцев
Супруги.
Если сотрудник в2браке и2он покупает долю, эта доля становится по2умолчанию совместно нажитым с2супругом иму- ществом, поэтому с2него надо получить один документ: брач- ный договор.
В2брачном договоре фиксируем, что2все доли принадлежат единолично тому супругу, на2имя которого они приобретались.
Это нужно, чтобы в2случае развода не2поставить под2удар компанию. Например, сотрудник приобрел в2 браке 30% и2при2разводе второму супругу будет принадлежать 15% доли.
Этот супруг может перенести свой конфликт с2сотрудником на2дела компании: начнет ходить на2общие собрания учреди- телей, запрашивать финансовые и2бухгалтерские документы2— чтобы побольше получить при2разводе. Вы можете быть уверены в2сотруднике на2работе, но2вы не2можете отвечать за2его отно- шения в2семье.
Наследники.
Если сотрудник реализовал опцион, он приобретает долю, и2теперь эта доля передается по2наследству. Если основной собственник не2хочет, чтобы среди владельцев долей компании оказались неизвестные родственники, он может прописать в2кор- поративном договоре условие: наследники получают не2долю, а2денежную компенсацию стоимости доли.
Важно помнить, что для выплаты любой компенсации потре- буются деньги на счете, поэтому продумайте заранее, как вы будете их изыскивать — ведь суммы могут быть большими. Есть случаи, когда такие выплаты (пусть и мажоритариям) могли обескровить компанию.
Управление.
Следите, чтобы раздача опционов не2привела к2тому, что2у2основного собственника осталась доля без2полного контроля над2компанией, например 60%,2— а2при2этом в2уставе указано, что2все вопросы решаются долей 75%. Лучше раздавать доли так, чтобы контроль остался у2вас.
294
Адвокат бизнеса
Вовлеченность.
Человек, владеющий долей в компании, начи- нает мыслить не так, как обычный сотрудник, — это может быть как хорошо, так и плохо. Если хотите, чтобы сотрудник оставался совладельцем только на2время работы в2компании, а не оста- вался таковым при переходе в другую, это условие можно про- писать в2опционном соглашении или2корпоративном договоре.
Если сотрудник увольняется или2вы видите, что2вовлечен- ность в2дела компании упала, условие может быть таким: обязан продать долю по2фиксированной цене обратно первоначаль- ному собственнику2— вам. Опцион2— это право, а2не2обязан- ность, по этому в2данном случае у2мажоритарного собственника
(вас) есть call-опцион на2выкуп доли обратно по2какой-то2цене.
Итого, схема такая: пока работает хорошо, он получает диви- денды с2компании, начал работать плохо2— перестает быть вла- дельцем.
В противном случае окажется, что человек получил долю с2помощью опциона и решил, что теперь он обеспечен и рабо- тать дальше особо не надо — компания вытащит его за счет диви- дендов. Хотите ли вы иметь дела с таким партнером?
Присоединение при продаже.
Представим, что2вы решили про- дать компанию и2она стоит миллион руб лей. У2вас 60%, осталь- ное2— у2руководителей. Так вот: на2рынке мало кто2купит 60%, потому что2компания целиком намного лучше, иначе в2придачу получаешь непонятных тебе соучредителей.
Из2ситуации есть выход, механизм называется drag-along right2— это обязанность миноритариев (ваших новых совладель- цев) присоединиться к2вашей сделке продажи компании. Полу- чается: раз вы продаете свою долю, то2и2они должны. На тех же условиях в расчет на 1% доли.
Всю власть— рабочим икрестьянам
В2иностранных юрисдикциях, особенно в2США, есть инструмент
ESOP: Employee Stock Ownership Plan. Он предполагает план наде- ления акциями или2долями работников.
ESOP отличается от2опционов тем, что2он массовый, а2не2инди- видуальный, как2опционы, поэтому работает не2только на2руко- водителей, но2еще2на2линейных сотрудников. Пока в2России он сложно или2почти никак не2реализуется. Но2всё равно посмо- трим на2тренды, пусть пока и2за2границей.
В2США у2большинства сотрудников нет свободных денег, чтобы купить по2рыночной цене долю компании. При2этом отдавать ее бесплатно или2за2символический доллар грустно и, видимо, не2принято. Ну и2отдать очень маленькую долю, чтобы не2жалко, не2получится, потому что2людей много и2тогда никакого эффекта.
Поэтому появился инструмент2 — ESOP. Он работает так: в2банке берется кредит, на2эти деньги выкупается доля у2дей- ствующего собственника в2пользу сотрудников. Доля находится в2 залоге у2 банка и2 гарантирует банку, что2 долг будет возвра- щен. Сотрудники становятся совладельцами компании и2полу- чают дивиденды. Из2этих дивидендов выплачивается кредит, на2который изначально была выкуплена доля. И2когда кредит будет полностью погашен, сотрудники останутся собственни- ками, обременение на2долю будет снято.
В2США такое массовое владение долей реализуется через траст, а2в2России пока ничего такого работающего нет.
Идеи отдать владение компанией самой компании2— сотруд- никам звучат среди последователей социократии 3.0, холакра- тии, бирюзовых организаций и2сторонников самоуправления в2организациях. С2точки зрения российского права пока больше вопросов, чем2ответов, хотя затея кажется интересной.
1 ... 15 16 17 18 19 20 21 22 23
296
Адвокат бизнеса
Юридическая модель бизнеса: вопросыипримеры
Когда создается новый проект, обычно предприниматели про- думывают бизнес- модель: кто2будет клиентом, в2чем2монетиза- ция, что2для2этого сделать, с2кем2заключить контракты и2другие подобные вопросы.
С2юридической составляющей то2же самое: есть новый про- ект, и2здорово проработать элементы его юридической защиты.
Но2часто предприниматели думают, что2это не2очень срочно и2можно подумать об2этом потом. А2мне кажется, что2это важно сделать на2 этапе запуска. Например, хочу открыть магазин, и2думаю, на2что2обратить внимание с2юридической точки зрения.
Юридическая модель бизнеса состоит из2шести элементов.
Алгоритм работы с2моделью такой: анализируете бизнес по2каж- дому из2 элементов модели и2 принимаете для2 себя решение: защищен этот аспект бизнеса или2нет. Если нет, придумываете, как2защититься.
Модель2— подсказка, перечень вопросов, о2которых нужно подумать. Я2сам ее использую, если ко2мне поступает запрос на2юридический аудит бизнеса: проверить, что всё в порядке.
297
Юридическая модель бизнеса: вопросыипримеры
ਞʉਮʊʃਮ
ਪਮਲ਼ਵʃʓ
ਪʓʊʇ
ɯਵʃʓ
ɿʃਲ
ਣਲ਼ʃਮਲਲ਼ʌʁ
298
Адвокат бизнеса
Доходы
Первый элемент модели2— доходы: анализируем, откуда полу- чаем деньги в2бизнесе. Скорее всего, это какие-то2сделки, а2зна- чит, по2ним должны быть договоры. Я2называю такие договоры доходными2— когда получаете деньги и2что-то2даете взамен: товары, работы или2услуги. Например, это оферта для2пользо- вателей, если продаете доступ к2онлайн- сервису, или2договор с2родителем, если делаете лагерь для2школьников.
Бизнес стремится к2 тому, чтобы доход был стабильным: оплата не2задерживалась и2не2отменялась по2желанию клиентов.
А2это возможно, если есть жесткое основание платежей, напри- мер договор и2акт.
Вопросы длядоходных договоров
Зачтоюридически мне платят деньги? Имеюли яправо делать это? Из-зачего именно это формальное право может уменя пропасть? Какэтого недопустить?
Почему плательщик может отказаться платить ичтовписать вдоговор, чтобы этого неслучилось?
Какмотивировать платить: штрафы, неустойки, пени?
Вкакой ситуации клиент сам захочет заплатить иунего небудет соблазна стать должником?
Почему могут отказаться доплачивать, если яберу деньги почастям? Каксделать, чтобы клиенту было выгоднее доплатить зауслуги итовары, чемнедоплатить?
Почему могут предъявить требование вернуть уже оплаченные деньги? Какихневозвращать, доказав, чторабота выполнена вполном объеме? Чемдоказывается выполнение?
299
Юридическая модель бизнеса: вопросыипримеры
Если неплатят, скорее всего…
z
Нет договора.
z
Перед сделкой не2проверены контрагенты2— клиенты, постав- щики. А2они оказались банкротами или2однодневками.
z
В2договоре не2прописана ответственность, которая по-насто- ящему мотивирует платить.
z
Нет обеспечения в2счет выполнения договора, например пору- чительства, залога, задатка, независимой гарантии.
Если недоплачивают, скорее всего…
z
Результат сделки в2договоре сформулирован расплывчато.
z
Нечеткий процесс взаимодействия по2договору: кто2что2делает для2достижения результата.
z
В2договоре не2прописана ответственность, которая по-насто- ящему мотивирует вовремя платить.
z
По2договору компания передает самое главное для2клиента, например дизайн квартиры, в2 самом начале, а2 получает только аванс. Потом доработки, например перечень магази- нов для2покупки мебели к2дизайну, не2так ценны. Поэтому недобросовестные клиенты отказываются от2договоров.
Если требуют возврата, скорее всего…
z
Не2подписан акт, который подтверждает выполнение работы.
Это может быть акт приема- передачи или2акт приемки ока- занных услуг.
z
Пункт с2вашей ответственностью сформулирован так, что можно потребовать деньги обратно, например в2виде штрафов.
Главное здесь: договоры, по2которым вы получаете деньги, осо- бенно постоплатой, должны как2минимум существовать. Не2надо верить на2слово2— всегда подписывайте бумаги. Еще2в2доход- ные договоры советую включить бодрящий штраф за2просрочку оплаты или2ее отсутствие.
300
Адвокат бизнеса
Расходы
Второй элемент модели2— расходы. Для2этого анализируем дого- воры, по2которым платим значительные суммы разово или2пери- одически: исполнителям, подрядчикам, авторам, агентам.
По2расходным договорам у2вас одна задача2— убедиться в2каче- стве результата, за2который платите деньги.
Вопросы длярасходных договоров
Чтопроизойдет, если вам непредоставят то, зачтовы
заплатили? Илипредоставят, ноневполном объеме?
Илипредоставят, носнарушением срока? Штрафы должны быть прописаны вдоговоре.
Каквам должны передать результат? Вкакой форме?
Вас она устраивает? Несоздаетли эта форма длявас дополнительных расходов?
Какпроверять результат накачество? Ктоикакэто делает свашей стороны? Какисполнитель отвечает закачество?
Естьли процесс исправления результата, если, например, подрядчик разработал макет, который неотвечает техзаданию? Если да, каковы порядок исроки?
Чтобудет, если вы заплатите невовремя илиневполном
объеме? Инедолжныли вы заплатить налоги иливзносы заэтого контрагента? Например, если исполнитель— физическое лицо подоговору оказания услуг.
По2расходным договорам прописывайте конкретный результат, который получите по2итогам договора, порядок передачи резуль- тата и2сроки исполнения. В2идеале добиваться постоплаты2— после того, как2получили результат и2проверили его.