Файл: Международное частное право - пособие.pdf

Добавлен: 29.10.2018

Просмотров: 6499

Скачиваний: 15

ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
background image

116

Глава 14. МГП. Рассмотрение споров

в судебном порядке. Нотариальные действия

Международная подсудность гражданско-правовых
споров, осложненных иностранным элементом

Международная подсудность устанавливает, подпадает ли под компетенцию

национальных судов конкретного государства разрешение правового спора, ослож-
ненного иностранным элементом. В отличие от международной, территориальная
подсудность относится всегда к конкретному суду, в который обратился истец.
Каждое государство само определяет, какие споры относятся к компетенции его
судов (гражданско-процессуальное законодательство).

В правовых системах предусматриваются три основных способа определения

международной подсудности:

1) по признаку гражданства сторон: суд того государства компетентен рас-

сматривать спор, гражданином которого является одна из сторон (Франция,
Италия и др.);

2) по закону места жительства ответчика (Германия, Швейцария, Япония и др.);

3) по признаку «фактического присутствия» ответчика (Англия, США и др.).

Этот способ определения международной подсудности, распространенный

в странах общего права, при предъявлении персональных исков требует факти-
ческого присутствия ответчика на территории соответствующего государства для
личного вручения ему судебной повестки, которая является началом процесса
в собственном смысле слова. В целях предъявления вещно-правового иска фак-
тическое присутствие толкуется как нахождение имущества (собственности) от-
ветчика.

Одной из самых сложных проблем международного гражданского процесса

является конфликт юрисдикции. Он может проявляться в двух вариантах:

1) отрицательный конфликт — два и более государств отвергают подсудность

данного дела своим органам юстиции;

2) положительный конфликт — два и более государств претендуют на подсуд-

ность данного дела своим национальным судам.

Правила о международной подсудности представляют собой наилучший спо-

соб разрешения конфликта юрисдикции. Конфликт юрисдикции необходимо отли-
чать от конфликта квалификаций правовых понятий. В первом случае речь идет
о решении вопроса, суд какого государства компетентен рассматривать данное де-
ло, а во втором — по праву какого государства следует толковать правовые понятия,
содержащиеся в коллизионных нормах.

Виды международной подсудности:

1) исключительная международная подсудность — спор подсуден только су-

дам определенного государства с исключением его из подсудности судам
любого другого государства;

2) альтернативная международная подсудность — стороны имеют право выбо-

ра между судами своих государств, если эти суды в равной степени компе-
тентны рассматривать данный спор;

3) договорная международная подсудность — определение подсудности на ос-

нове соглашения сторон в пользу суда любого государства.


background image

117

Договорная подсудность представляет собой один из наиболее сложных инсти-

тутов МГП, так как в ее основе заложена возможность изменить правила между-
народной подсудности по соглашению сторон.

Соглашение, в котором стороны выбирают суд определенного государства для

рассмотрения возникшего спора либо спора, который может возникнуть в буду-
щем, называется пророгационным соглашением. Наряду с пророгационными со-
глашениями (где указывается выбор в пользу судов определенного государства)
стороны могут заключить дерогационные соглашения, в которых указывается на
исключение судов определенного государства рассматривать спор.

В России все суды общей юрисдикции наделены полномочиями рассматривать

споры, осложненные иностранным элементом. Правила установления междуна-
родной подсудности установлены в главе 44 ГПК РФ и в гл. 32 АПК РФ. Ос-
новное правило для ее установления — это территориальная подсудность по месту
жительства в РФ гражданина-ответчика или по месту нахождения на территории
Российской Федерации организации-ответчика (п. 2 ст. 402 ГПК РФ). ГПК РФ так-
же устанавливает и иные случаи определения международной подсудности (п. 3
ст. 403 ГПК РФ).

К перечню дел с участием иностранных лиц, подсудных исключительно рос-

сийским судам, относятся:

ˆ дела о праве на недвижимость, находящуюся на территории Российской

Федерации;

ˆ дела по спорам из договора перевозки, если перевозчики находятся на тер-

ритории Российской Федерации;

ˆ дела о расторжении браков российских граждан с иностранцами, если оба

супруга имеют место жительства в Российской Федерации;

ˆ любые споры по делам, возникающим из публичных правоотношений;
ˆ отдельные категории дел особого производства (ст. 403 ГПК РФ).

Положение о международной подсудности российским арбитражным судам за-

креплено в ст. 247 АПК РФ и устанавливает общее правило о том, что ответчик
должен находиться или иметь место жительства либо имущество на территории
РФ. АПК РФ также устанавливает исключительную подсудность (ст. 248) и дого-
ворную подсудность (ст. 249).

Исполнение иностранных судебных поручений

Процессуальная деятельность судебных органов ограничена пределами госу-

дарственной территории. Однако очень часто возникает необходимость осуществ-
ления подобной деятельности за рубежом. Судебное поручение представляет собой
обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о про-
изводстве каких-либо процессуальных действий на территории этого государства.
Под исполнением иностранных судебных поручений понимается:

ˆ составление, засвидетельствование, пересылка, вручение документов;
ˆ предоставление вещественных доказательств;


background image

118

Глава 14. МГП. Рассмотрение споров

в судебном порядке. Нотариальные действия

ˆ допрос свидетелей, экспертов, иных лиц для целей судопроизводства;
ˆ сообщение информации о действующем праве и т. д.

Выполнение таких поручений основано на положениях международных дого-

воров и национального законодательства.

В континентальном праве установлен общий порядок — судебные поручения

передаются дипломатическим путем, если иное не предусмотрено международ-
ным договором. Судебная практика — правовая помощь оказывается на условиях
взаимности. При исполнении поручения используется гражданское процессуаль-
ное право государства места исполнения поручения. Не выполняются поручения,
направленные на совершение процессуальных действий, запрещенных законом го-
сударства, исполняющего поручение. Порядок и условия выполнения поручений
установлены в основном не в законе, а в правилах и инструкциях министерств
юстиции.

В англо-американском праве отсутствует общее понятие правовой помощи.

Широко используется институт специальных уполномоченных (комиссионеров).
Предусмотрена возможность непосредственных сношений судов при запросе об
исполнении поручения. Основная проблема: для англо-американских судов дока-
зательства, полученные в соответствии с континентальным процессуальным пра-
вом, могут не иметь юридической силы. С другой стороны, для европейских судов
действия комиссионеров могут представляться нарушением их государственного
суверенитета.

В законодательстве Российской Федерации общий порядок исполнения ино-

странных судебных поручений установлен в ст. 407 ГПК РФ и ст. 256 АПК РФ.
При отсутствии международного договора правовая помощь может оказываться
в порядке и на условиях международной вежливости. Отсутствует требование вза-
имности. Дипломатический путь является основным способом передачи судебных
поручений. Общее правило: процедура выполнения поручения иностранного суда
на территории Российской Федерации регулируется российским правом. Совре-
менная тенденция: по просьбе иностранного государства возможно исполнение
поручения с применением его процессуального права.

Гаагская Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. предусмат-

ривает общее правило: поручение передается консульским путем. В пространстве
СНГ возможно отступление от этого правила: суды соотносятся непосредственно,
т. е. судебное поручение направляется в суд иностранного государства, где должно
быть исполнено.

Судебное поручение и документы, прилагаемые к нему, целесообразно направ-

лять на языке запрашиваемого государства. При исполнении поручения, учитывая
процессуальный характер этих действий, запрашиваемые органы применяют зако-
нодательство своего государства. Отказ от совершения отдельных процессуальных
действий возможен в случае, если:

а) исполнение поручения наносит ущерб суверенитету РФ;

б) исполнение поручения не входит в компетенцию суда (ст. 407 ГПК РФ).


background image

119

Признание и исполнение иностранных судебных
решений

Признание и исполнение иностранных судебных решений практически во всех

странах осуществляется в соответствии с принципом взаимности, закрепленным
в двусторонних международных договорах.

Существуют различные варианты принудительного исполнения иностранных

судебных решений. В некоторых странах (например, Италия) для исполнения тре-
буется проверка правильности решений иностранного суда с точки зрения формы,
установление его соответствия публичному порядку места исполнения. В боль-
шинстве стран Европы и Латинской Америки необходима выдача экзекватуры, т. е.
судебного постановления, которое санкционирует исполнение судебного решения,
придает ему принудительную силу. Возможна проверка решения по существу, если
оно вынесено против своего гражданина. Условие выдачи экзекватуры: решение не
должно противоречить публичному порядку места исполнения решения и должник
надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства.

В странах англо-американской системы иностранное судебное решение служит

основой для нового судебного разбирательства.

В Российской Федерации решения иностранных судов признаются и исполня-

ются, если это предусмотрено международным договором. Решение иностранного
суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет
со дня вступления в законную силу решения иностранного суда (п. 3 ст. 409 ГПК
РФ). Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда допускается
в случаях, если:

1) решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило

в законную силу или не подлежит исполнению;

2) сторона, против которой принято решение, была лишена возможности при-

нять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно
и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотре-
ния дела;

3) рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Рос-

сийской Федерации;

4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Феде-

рации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете
и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации
имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том
же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном
суде;

5) исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Фе-

дерации, или угрожает безопасности Российской Федерации, либо проти-
воречит публичному порядку Российской Федерации;

6) истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот

срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыс-
кателя (п. 1 ст. 412 ГПК РФ).


background image

120

Глава 14. МГП. Рассмотрение споров

в судебном порядке. Нотариальные действия

Для рассмотрения возможности принудительного исполнения решения необхо-

димо ходатайство взыскателя о разрешении принудительного исполнения по месту
жительства должника или нахождения его имущества (ст. 410 ГПК РФ, ст. 242 АПК
РФ). Правовой смысл признания иностранного судебного решения состоит в том,
что он подтверждает гражданские права и обязанности в том же смысле (придает
им ту же силу), что и решения российского суда.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. предусмат-

ривает дипломатический путь обращения с просьбой об исполнении решения;
установлена возможность и упрощенного порядка обращения. Рассмотрение во-
проса о разрешении принудительного исполнения производится компетентными
органами государства места исполнения в соответствии с его национальным зако-
нодательством. Суд места исполнения не рассматривает иностранное решение по
существу, а ограничивается установлением его формальной правильности.

К ходатайству о разрешении исполнения необходимо приложить:

1) заверенную судом копию решения, справку о том, что решение вступило

в законную силу, если этого не следует из текста самого решения;

2) документ, из которого следует, что ответчику, который не принял участия

в процессе, или его уполномоченному лицу было своевременно и в надле-
жащей форме хотя бы один раз вручено извещение о вызове в суд;

3) заверенные переводы вышеупомянутых документов, а также перевод хода-

тайства.

Нотариальные действия в международном частном
праве и международном государственном праве

Основные задачи нотариата в сфере правоотношений с иностранным элемен-

том заключаются в том, что нотариат обязан обеспечить защиту прав и законных
интересов граждан и юридических лиц, включая иностранных граждан и апатри-
дов, путем совершения предусмотренных национальным законодательством нота-
риальных действий.

Функции нотариата:

1) удостоверение документов, предназначенных для действия за границей;

принятие документов, составленных за границей;

2) охрана имущества, оставшегося на территории данного государства после

смерти иностранного гражданина;

3) охрана имущества, переходящего по наследству иностранцу после смерти

местного гражданина;

4) обеспечение доказательств, требуемых для ведения дела в органах ино-

странного государства.

Нотариат применяет нормы иностранного права в соответствии с международ-

ными договорами и национальным законодательством. Порядок и условия приме-
нения иностранного права российским нотариатом установлены в Основах зако-
нодательства Российской Федерации 1993 г. о нотариате и в ст. ст. 1186–1193 ГК РФ.