ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 945
Скачиваний: 2
--------------------------------
<1> См.: Мамиофа И.Э. О правовой охране селекционных достижений // Вопросы изобретательства. 1969. N 1. С. 18 - 19.
<2> См.: Тарасенко В.Г. Гражданско-правовая охрана биологических форм в СССР: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1983. С. 7.
Для изобретения новизна эквивалентна неизвестности; новым признается то, чего никогда раньше не существовало, что не совпадает ни с чем ранее известным "из уровня техники" и не следует из этого известного очевидным для специалиста образом. Для селекционного же достижения понятие новизны имеет совершенно другой смысл. Если ничего подобного новому сорту до его создания не существовало - это не новизна, это отличимость. Новизна же связывается законом только с недоступностью для других лиц материальной субстанции, позволяющей воспроизвести сорт или породу, материального носителя селекционного достижения. Причем эта недоступность носит не фактический, физический, а юридический характер.
Необходимо сказать, что такая трактовка критерия новизны, опирающаяся на Конвенцию UPOV, окончательно принята отечественным законодательством только в 1993 г. В советском праве понятие "новизна селекционного достижения" имело совершенно иное содержание, в контексте Закона РФ "О селекционных достижениях" оно могло бы быть описано фактически в терминах "хозяйственной полезности" <1>. Причем речь практически всегда шла о "локальной полезности", о наличии признаков, дающих хозяйственные преимущества в условиях конкретного региона или природно-климатической зоны <2>.
--------------------------------
<1> Левченко В.И. Проблемы правового обеспечения селекции и охрана ее достижений в СССР: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1990. С. 50.
<2> См.: Дозорцев В.А. Охрана изобретений в СССР. С. 39; Он же. Охрана селекционных достижений в СССР. М., 1969. С. 87; Мамиофа И.Э. Указ. соч. С. 19, 20.
3. Срок для распространения семян, влекущего утрату новизны селекционного достижения, определен Конвенцией UPOV (ст. 6); на территории государства-участника он составляет один год, за ее пределами - четыре, а для деревьев и виноградной лозы (trees or vines; les arbres et la vigne; Baume und Rebe) - шесть лет.
Гражданский кодекс, как и Закон РФ "О селекционных достижениях" до этого, распространил норму Конвенции UPOV также и на породы животных.
Кроме того, предложив расшифровку категории "деревья", используемую Конвенцией совокупно, Кодекс заодно дал основания для первичной классификации древесных растений на декоративные и плодовые культуры и лесные породы.
4. Для утраты новизны селекционного достижения третьему лицу должны быть проданы или переданы иным образом "семена или племенной материал". На первый взгляд перечень объектов оказывается существенно обедненным по сравнению с Конвенцией UPOV, согласно ст. 6 которой опорочить новизну селекционного достижения может передача в чужие руки не только семян, но и растительного материала <1>. Однако согласно комментируемой правовой норме материал должен быть передан в определенных целях - "для использования селекционного достижения", а это понятие имеет в контексте Гражданского кодекса РФ совершенно определенный и весьма узкий смысл (см. комментарий к ст. 1421). И все, что может быть использовано именно в этом узком смысле, т.е. для воспроизводства сорта или породы, с юридической точки зрения охватывается понятиями "семена" и "племенной материал" вне зависимости от биологических характеристик.
--------------------------------
<1> Propagating or harvested material; во французском (оригинальном) тексте - не только материал для воспроизводства или вегетативного размножения (materiel de reproduction ou de multiplication vegetative), но и любая продукция урожая (un produit de recolte).
5. Согласно буквальному тексту Конвенции UPOV семена должны быть проданы (sold; a ete vendu; verkauft) или переданы иным образом в распоряжение иных лиц (otherwise disposed of to others; remis a des tiers d'une autre maniere; auf andere Weise an andere abgegeben wurde); продажа должна быть исполнена и завершена. Однако для заинтересованного лица факт состоявшейся более года назад сделки с семенами сорта, который претендует на правовую охрану, совершенной к тому же другим лицом, практически недоказуем. Поэтому Закон РФ "О селекционных достижениях" и Гражданский кодекс скорректировали формулировку Конвенции, употребив соответствующие глаголы в несовершенном виде: "не продавались и не передавались иным образом", а не "не были проданы или переданы".
В соответствии с буквой комментируемой нормы п. 3 ст. 1413 ГК РФ для утраты новизны селекционного достижения достаточно установить факт не "продажи" как заключения и исполнения двусторонней сделки, а нахождения в продаже, предложения к продаже, т.е. одностороннего действия, изъявления селекционером или его правопреемником воли на совершение сделки, неминуемо влекущей утрату новизны селекционного достижения <1>. Подобное изъявление воли может быть сделано, в частности, путем размещения в средствах массовой информации публичной оферты договора розничной купли-продажи (ст. 494 ГК РФ) или иной коммерческой рекламы. И поскольку действующее законодательство требует хранить рекламные материалы в течение одного года со дня последнего распространения (ст. 12 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" <2>), доказательства совершения таких действий в очень большом числе случаев оказываются доступны заинтересованному лицу (см. также комментарий к ст. 1437).
--------------------------------
<1> См.: решение коллегии Апелляционной комиссии Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений от 23 июня 2005 г. (протокол N 7).
<2> Собрание законодательства РФ. 2006. N 12. Ст. 1232.
6. Соответствие критерию отличимости не предполагает сравнения селекционного достижения со всеми существующими сортами или породами. Установлению подлежит отличие только от сортов или пород, которые могут считаться общеизвестными. При этом законодательная дефиниция понятия "общеизвестное селекционное достижение" отсутствует. Конвенция UPOV в редакции 1991 г. (ст. 7) вообще не дает расшифровки понятия "отличимость", оставляя эту проблему законодательству стран-участниц. Конвенция рассматривает только частный случай, предусмотренный Гражданским кодексом РФ в абз. 3 п. 4 ст. 1413 (причем именно как частный, in particular), включая и тот его вариант, когда государство-участник требует официальной регистрации и для неохраняемых сортов и заявка подается на включение в соответствующий реестр. Закон РФ "О селекционных достижениях" (подп. "б" ч. 2 ст. 4) также перечислял лишь отдельные примеры "общеизвестности", оставляя список ее возможных источников открытым.
Гражданский кодекс РФ впервые дает исчерпывающий перечень таких источников: официальные каталоги, справочный фонд, описания в публикациях (абз. 2 п. 4 комментируемой статьи) <1>. Таким образом, к сравнению в целях определения отличимости селекционного достижения должны привлекаться все опубликованные материалы <2>, содержащие точное описание сортов растений, без исключений, а также две категории неопубликованных информационных ресурсов, вполне доступных тем не менее заинтересованному лицу.
--------------------------------
<1> В данном случае текст правовой нормы Кодекса скорее опирается на положение Конвенции UPOV в предыдущей редакции 1978 г. (подп. "а" п. 1 ст. 6): "известность может быть доказана... например, ссылками на уже выращиваемую или продаваемую культуру, запись полученных или уже выращиваемых сортов в официальном реестре, наличие их в фонде коллекций или точное описание в публикации". Однако следует принять во внимание, что и этот перечень, со второй частью которого текст комментируемой правовой нормы Кодекса совпадает буквально, в отличие от нее не являлся закрытым. При этом отказ Кодекса от первой части формулировки Конвенции UPOV 1978 г. о возможности ссылаться "на уже выращиваемую или продаваемую культуру" представляется вполне логичным. "Выращивание" без введения в оборот не способно сделать селекционное достижение общеизвестным, а "уже продаваемая" культура опорочит не отличимость, а новизну.
<2> Понятие "опубликование" раскрывается Гражданским кодексом в п. 1 ст. 1268.
7. Для результата интеллектуальной деятельности "необходимым условием установления... исключительного права и пуска в товарный экономический оборот является обособление данного результата (продукта) от ближайшего, смежного, даже аналогичного..." <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Статья В.А. Дозорцева "Понятие исключительного права" включена в информационный банк согласно публикации - Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей. Исследовательский центр частного права, 2003. Статут, 2003; "Юридический мир", 2000, N 3, 6.
<1> Дозорцев В.А. Понятие исключительного права // Проблемы современного гражданского права. М.: Городец, 2000. С. 289.
В подавляющем большинстве случаев для установления соответствия критерию отличимости к сравнению привлекаются не селекционные достижения как таковые, но описания селекционных достижений. Пригодность описаний к такому сравнению может быть обеспечена только унификацией процесса их составления. Именно поэтому формальное описание селекционного достижения составляется не самим заявителем, а федеральным органом исполнительной власти по представленным заявителем материалам (п. 1 ст. 1439) <1>, а ранее составлялось Государственной комиссией по испытанию и охране селекционных достижений (абз. 4 ст. 10 Закона РФ "О селекционных достижениях").
--------------------------------
<1> Заявитель должен представить только анкету селекционного достижения (подп. 2 п. 2 ст. 1433 ГК). "Анкета селекционного достижения составляется на специальном бланке для соответствующего рода, вида", т.е. тоже формализована (см. Правила составления и подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение).
К описанию селекционного достижения в публикации, которая делает сорт или породу общеизвестными, Кодекс также предъявляет требование точности, которая в данном случае должна пониматься как наличие информации, необходимой и достаточной для однозначного сравнения и оценки.
Вопрос о признаках селекционного достижения представляется одним из самых важных для понимания и применения норм гл. 73 Кодекса. Конвенция UPOV в редакции 1991 г. фактически выделяет только две разновидности признаков: отражающие генотип (characteristics resulting from a given genotype, ст. 1, определения; либо expression of the essential characteristics that result from the genotype, ст. 14, объем прав селекционера) и определяющие (relevant characteristics, ст. 8, однородность; ст. 9, стабильность). Редакция 1978 г., описывая понятие отличимости, говорила еще о важных признаках (important characteristics). Гражданский кодекс РФ упоминает значительно больше вариантов, используя для их описания самые различные определения:
1) основные (п. 6 ст. 1413);
2) основные, отражающие генотип (п. 4 ст. 1421);
3) существенные, зафиксированные в описании (п. 2 ст. 1415);
4) наиболее существенные (п. 4 ст. 1421); таким образом, в принципе, имеют право на существование и менее существенные признаки;
5) сохраняющиеся (самостоятельно, п. 6 ст. 1413);
6) сохраняемые (сознательно и целенаправленно, п. 1 ст. 1440);
7) указанные в описании сорта (п. 1 ст. 1440);
8. Отсутствие отличимости от сорта, не охраняемого патентом на территории Российской Федерации, является абсолютным основанием для отказа в предоставлении правовой охраны при всех обстоятельствах (п. 1 ст. 1439).
Точно такое же отсутствие явной отличимости от охраняемого сорта в ряде случаев может оказаться препятствием только для самостоятельной правовой охраны, но не охраны как таковой (см. комментарий к ст. 1421). Если такое отсутствие отличимости связано с происхождением сорта или породы, на новое, производное селекционное достижение будет распространено исключительное право, ранее уже существовавшее у патентообладателя в отношении исходного сорта (породы).
9. Толкование и применение критериев однородности (п. 5 ст. 1413) и стабильности (п. 6 ст. 1413), как представляется, не требуют дополнительного комментария. По сути, это оценка той же самой отличимости (точнее, ее отсутствия); селекционное достижение сравнивается здесь не с другими сортами или породами, а с самим собой - в пространстве (для однородности) или во времени (для стабильности).
Однородность и стабильность сорта или породы также определяются по признакам, зафиксированным в описании (п. 2 ст. 1415).
10. Понимание Гражданским кодексом вслед за Законом РФ "О селекционных достижениях" критерия стабильности в значительной мере опирается на текст предыдущей редакции Конвенции UPOV. Новый сорт должен быть устойчивым в своих основных признаках, т.е. соответствовать своему определению при последующем воспроизводстве или размножении (подп. "d" п. 1 ст. 6 Конвенции UPOV в ред. 1978 г.). Получение сорта или породы не признается селекционным достижением, даже имея творческий характер и представляя научный интерес, если сорт, порода не способны "сохранять свои особые свойства при воспроизводстве" <1>.
--------------------------------
<1> Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2000. С. 707.
Описывая признак стабильности, Гражданский кодекс (п. 6 ст. 1413) неосторожно употребил термин "неоднократное размножение". Его неосторожность, например, в том, что гибриды F1 не размножаются, по крайней мере семенами <1>. Помимо гибридов, семена которых получают от растений, принадлежащих к другим сортам (линиям и т.д.), в последние годы начали получать распространение так называемые сорта-терминаторы, характерной особенностью которых является неспособность к самовоспроизводству, специально закладываемая селекционером при создании сорта. Некоторые авторы <2> считают, что требование стабильности исключает для автора возможность создавать препятствия размножению сорта. Однако это не так. Речь здесь не идет о воспроизводимости. Конвенция UPOV имела в виду не столько последующие, сколько повторяющиеся, возобновляющиеся действия по размножению сорта <3>. Способность к самовоспроизводству - это свойство пусть и очень многих, но далеко не всех селекционных достижений, однако она не является их обязательным свойством. В данном случае речь не идет о передаче признаков непременно по наследству.
--------------------------------
<1> Вегетативное размножение гибридного растения F1 почти всегда оказывается возможным, однако с генетической точки зрения это дублирование, клонирование исходного экземпляра, а не получение растения нового поколения.
<2> Гаврилов Э.П., Городов О.А., Гришаев С.П. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая. М.: ТК "Велби"; Проспект, 2007. С. 519.
<3> Англ.: repeated propagation; фр.: reproductions ou multiplications successives (ст. 9 Конвенции). Использование в основном французском тексте множественного числа подчеркивает, что здесь имеется в виду скорее серия единичных, не связанных друг с другом актов производства семян, нежели единый процесс последовательного размножения растений сорта.
11. Критерии охраноспособности устанавливаются на дату подачи заявки (п. п. 3 и 4 ст. 1413), а оспорены могут быть "на дату выдачи патента" (подп. 2 п. 1 ст. 1441).
Противоречия здесь нет. Новизна, например, определяется на конкретную дату - начало течения определенного срока до дня подачи заявки. На дату выдачи патента требуются не новизна или отличимость, а "соответствие критериям новизны и отличимости". А это означает, что утверждение "на дату подачи заявки селекционное достижение являлось новым и отличимым" было истинным на дату выдачи патента.