ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 7621
Скачиваний: 4
2.3. Виды нарушений запатентованных способов. Подп. 2 п. 2 комментируемой статьи регулирует правоотношения в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. В данной норме изложен так называемый принцип косвенной охраны продукта через способ его получения.
В общем случае обязанность доказывания того факта, что введенный в оборот продукт получен непосредственно запатентованным способом, лежит на патентообладателе, за исключением ситуации, когда запатентованный способ касается получения нового, то есть не известного до даты приоритета изобретения, продукта. В таком спорном случае (продукт является новым или не является новым) лицо, вводящее продукт в гражданский оборот, обязано доказать, что его продукт получен незапатентованным способом. Новизна продукта в данном случае оценивается по признакам, которыми может характеризоваться конкретный продукт (устройство - признаками устройства, вещество - признаками вещества и т.д.). Доказательства получения продукта незапатентованным способом, по существу, должны раскрывать способ, который использован предполагаемым нарушителем, чтобы можно было провести сравнение двух способов на предмет тождественности или эквивалентности признаков. Если предполагаемый нарушитель сохранял свой способ в режиме секретности (ноу-хау), ему придется в суде раскрыть свой способ, т.к. при отсутствии доказательств обратного идентичный продукт будет считаться полученным запатентованным способом, т.е. будет подтвержден факт противоправного использования запатентованного способа. Таким образом, в случае спора вначале нужно получить доказательства идентичности продуктов, а не их подобия и только потом возбуждать иск о нарушении исключительных прав, предоставленных запатентованным способом.
Противоправность использования по общим правилам гражданского процесса должен доказать истец по иску о нарушении патентных прав, и истец же должен доказать факт нарушения принадлежащих ему патентных прав.
В аналогичных ситуациях в Германии средствами доказывания являются осмотр, показания свидетелей, заключения экспертов, опрос сторон, письменные доказательства. Сложности возникают со сбором доказательств о свойствах предметов и технологий на территории чужого предприятия. Против воли землевладельца осмотр его полей на предмет выявления используемых гербицидов не может быть проведен даже при наличии соответствующего судебного распоряжения, но отказ ответчика может служить основанием для суда признать утверждение истца обоснованным.
Из дословного прочтения нормы подп. 2 пункта 2 комментируемой статьи следует, что косвенная охрана действует только в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Такая формулировка исключает возможность использования доктрины эквивалентов в отношении признаков незапатентованного продукта, полученного запатентованным способом. В отношении признаков запатентованного способа доктрина эквивалентов применима при условии, что запатентованный способ и этот же способ с учетом доктрины эквивалентов приводят к получению идентичных продуктов. Если продукты, получаемые сравниваемыми способами, не идентичны, доктрина эквивалентов в отношении установления эквивалентности признаков запатентованного способа, повлекших изменение признаков получаемого продукта, не применима. Сказанное распространяется также на ситуацию при ввозе (импорте) продукции, изготовленной за рубежом, т.к. российский патент на способ изготовления продукта на территории России не осуществлялся, а косвенная охрана продукта распространяется только на продукт, полученный непосредственно запатентованным способом. Если запатентованным способом получают разные продукты, последние могут рассматриваться только между собой как эквивалентные продукты, но не шире.
3.1. Норма пункта 3 позволяет обладателю патента на способ контролировать введение в гражданский оборот устройств, при применении которых в соответствии с их функциональным назначением автоматически осуществляется запатентованный способ. В определенной мере данная норма также может быть отнесена к косвенной охране и расширяет права обладателей патентов на способ.
Например, если патент выдан на способ обработки видеосигнала, то у патентообладателя требуется получить разрешение на изготовление, применение, продажу или иное введение в гражданский оборот видеотехники и/или телевизоров, в которых автоматически (с помощью технических средств автоматизации и/или программного обеспечения) реализуется запатентованный способ обработки видеосигналов.
Аналогично, если, например, патент выдан на способ прошивки материалов, предусматривающий перемещение иглы по заданной траектории в процессе шитья, такое же разрешение необходимо получить лицу, приступающему к изготовлению швейной машины, кинематическая схема механизмов которой обеспечивает заданный закон движения иглы, реализующий охраняемый патентом способ прошивки.
Норма пункта 3 определяет необходимые и достаточные условия установления факта использования запатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца. Данная норма не претерпела изменений в сравнении с ранее действовавшей нормой, предусмотренной в пункте 2 статьи 10 Патентного закона РФ, и используется во всех случаях, когда устанавливается факт использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, а именно при рассмотрении споров о нарушении исключительного права патентообладателя, о возникновении права преждепользования или права послепользования, о выплате вознаграждения лицом, использовавшим запатентованное изобретение в период действия временной правовой охраны, при решении вопроса о выплате работодателем вознаграждения работнику (автору) служебного изобретения, при рассмотрении споров об исполнении лицензионных договоров и т.д.
Рассматриваемая норма содержит правило установления факта использования в конкретном реальном продукте или фактически осуществляемом способе соответствующего запатентованного изобретения или запатентованной полезной модели. В соответствии с этим правилом для установления факта использования изобретения (полезной модели) не требуется доказывания использования всех изложенных в формуле изобретения (полезной модели) вариантов или модификаций изобретения (полезной модели), а достаточно лишь показать, что в конкретном продукте или осуществляемом способе применены все без исключения признаки, перечисленные в каком-либо независимом пункте формулы изобретения (полезной модели).
3.2. Нарушение евразийского и российского патента на запатентованный способ. Патентная инструкция <148> к Евразийской патентной конвенции признает нарушением исключительного права патентовладельца в соответствии со статьей 13 (1) Конвенции несанкционированное применение способа, охраняемого евразийским патентом, или предложение к его применению.
--------------------------------
<148> Патентная инструкция к Евразийской патентной конвенции, утверждена Административным советом Евразийской патентной организации на втором (первом очередном) заседании 1 декабря 1995 г. (с изменениями и дополнениями, утвержденными на заседаниях Административного совета ЕАПО 25 - 26 ноября 1997 г., 15 - 19 октября 2001 г., 17 - 21 ноября 2003 г., 14 - 18 ноября 2005 г., 13 - 15 ноября 2007 г.).
Патентный закон РФ признавал нарушением исключительного права на запатентованный способ "осуществление способа, в котором используется запатентованное изобретение" <149>, исключая возможные иные толкования осуществления способа, например предложение к его применению.
--------------------------------
<149> Патентный закон РФ, ст. 10, п. 1, пятый абзац.
Подпункт 4 пункта 2 комментируемой статьи содержит иную формулировку нормы, касающейся противоправного использования запатентованного способа, и нарушением исключительного права признается несанкционированное "осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа". Таким образом, применением запатентованного способа уже не ограничивается признание способа противоправно использованным при его осуществлении.
Обратим внимание на одно из условий признания изобретения на способ использованным. Согласно п. 3 комментируемой статьи изобретение признается использованным, если в способе использован каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте формулы изобретения.
Каким образом при таком осуществлении способа, как "предложение к его применению", могут быть использованы признаки способа, представляющие собой реально реализуемые технологические действия?
Предложение к применению способа не предусматривает осуществления самого способа, а потому не может быть соблюдено условие признания запатентованного способа использованным. В этом кроется противоречие приведенных выше норм Кодекса, с одной стороны, позволяющих под использованием способа понимать не только его реальное осуществление, а с другой стороны, признающих состоявшееся использование способа только тогда, когда использован каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте формулы изобретения.
Например, использовать такой признак способа, как "охлаждают раствор с одновременным добавлением красителя", можно, только действительно охлаждая воду и добавляя в раствор краситель. Призыв к совершению указанного действия не является его реальным осуществлением.
Евразийское законодательство не рассматривает применение способа как равнозначное правонарушению предложение к применению способа. Это два разных правонарушения, каждое из которых может быть совершено независимо одно от другого, а потому такие правонарушения в отношении способа должны пресекаться независимо одно от другого.
Кодекс не содержит прямого указания на предложение к применению способа как на один из способов правонарушения. В этой части евразийский патент на способ лучше защищает интересы патентообладателя.
Например, если патент выдан на способ лечения, предусматривающий применение определенного вещества с дозировкой и указанием режимов приема лекарства, поставка такого лекарства, предложение к его продаже, хранение и т.п. будут рассматриваться по евразийскому законодательству как нарушения патента на способ, если на упаковке или в прилагаемой инструкции по применению лекарства будет описан запатентованный способ со всеми его признаками. Поставка таких лекарств, продажа, реклама и т.п. будут рассматриваться как предложение к применению запатентованного способа, несмотря на то, что сам способ при таких действиях не осуществляется.
Владельцам российских патентов в аналогичной ситуации придется уповать на возможное иное толкование в суде понятия "использование способа", нежели то, которое дано в Кодексе, и надеяться на возможное распространение доктрины косвенного нарушения на такие ситуации.
Ситуация еще более усугубляется тем, что Роспатент не включил в принятый Административный регламент по изобретениям возможность выдачи российских патентов с формулой "применение", т.е. полностью отошел от тех возможностей изложения испрашиваемого объема прав в формуле по структуре на применение, которыми могут пользоваться лица, получающие евразийские патенты.
Последнее приведет к тому, что иностранные заявители, чьи заявки составляют абсолютное большинство в ЕАПВ, получат преимущества в предоставлении исключительных прав на российской территории, нежели лица, получающие российские патенты с ограничениями по видам патентных формул.
Странная ситуация складывается в России, когда две патентные системы, действующие на одной территории, начинают конкурировать между собой в предоставлении объема исключительных прав на одни и те же объекты. Разнобой в подходе к применению доктрины эквивалентов, разнобой в рассмотрении правонарушений в отношении способов, разнобой в возможностях изложения объема прав в формуле на применение. Не многовато ли? Два последних фактора явно не в пользу Роспатента, и создается впечатление, что Роспатент отдает пальму первенства по таким изобретениям ЕАПВ, предоставляющим своими патентами больший объем прав и широкие возможности пресечения правонарушений.
3.3. Нарушение патента на группу изобретений. Нарушение патента имеет место, если без разрешения патентообладателя использовано хотя бы одно изобретение из независимого пункта формулы изобретения. Например, если патент выдан на группу изобретений, включающую способ и устройство, охарактеризованные в независимых пунктах формулы изобретения, нарушением патента является использование без разрешения патентообладателя любого изобретения как в отдельности, когда использован только способ или только устройство, так и их совместное использование.
Вышеизложенное является постулатом патентного права, т.к. обратное мнение о том, что патент на группу изобретений считается нарушенным только при одновременном использовании всех изобретений, входящих в формулу изобретения, лишает смысла получения патента на группу изобретений.
Однако районный суд г. Орска Оренбургской области принял "эпохальное" решение от 14.12.2004 по делу N 2-68/04, в котором при подтверждении фактов противоправного использования одного изобретения из независимого пункта формулы изобретения, патент РФ N 2050168, тем не менее был признан не нарушенным.
Формула изобретения по патенту РФ N 2050168 содержит два независимых пункта, изложенных следующим образом:
"1. Способ вакуумной перегонки жидкого продукта, преимущественно нефтяного сырья, включающий подачу жидкого продукта в емкость под вакуумом и откачку из нее газов и паров, отличающийся тем, что газы и пары откачивают жидкостно-газовым струйным аппаратом, пары после поступления в струйный аппарат конденсируют жидкостью, истекающей из его активного сопла, а часть образованной смеси конденсата и истекающей из активного сопла жидкости после отделения газов сжатия и отвода от нее тепла подают в активное сопло струйного аппарата при использовании на начальной стадии работы вакуумсоздающего устройства в качестве активной жидкости струйного аппарата жидкость, отличную от конденсата паров, затем производят ее постепенную замену конденсатом.
2. Установка для вакуумной перегонки жидкого продукта, преимущественно нефтяного сырья, содержащая емкость под вакуумом с магистралью отвода газов и паров и подключенное к ней вакуумсоздающее устройство, отличающаяся тем, что вакуумсоздающее устройство выполнено в виде жидкостно-газового струйного аппарата, сепаратора и насоса, при этом выход струйного аппарата сообщен с сепаратором, вход по газу струйного аппарата с магистралью отвода газов и паров, вход по жидкости с выходом насоса, а вход последнего сообщен с сепаратором".
Использование ответчиком всех признаков из независимого второго пункта формулы изобретения в отношении изобретения "Установка для вакуумной перегонки жидкого продукта" было подтверждено судебными экспертными заключениями.
Возбуждая иск о нарушении исключительных прав, истец не ставил перед судом вопрос об установлении нарушения в отношении противоправного использование ответчиком изобретения из независимого первого пункта формулы изобретения на способ вакуумной перегонки жидкого продукта, т.к. считал достаточным установление факта использования изобретения на устройство и, таким образом, констатации нарушения патента в отношении изобретения, запатентованного во втором независимом пункте формулы.
Суды общей юрисдикции всех инстанций посчитали, что патент, выданный на группу изобретений, считается нарушенным только в случае, если незаконно используются все изобретения, входящие в группу. Истец-патентообладатель - российский ученый, д.т.н. В.Г. Цигельский, не согласившись с таким решением, прошел апелляционные и кассационные инстанции, а также обращался с надзорной жалобой в Верховный Суд РФ, но, как это ни странно, все они подтвердили решение районного суда. Удивительное единомыслие.