Файл: Измайлова П.Р. Уголовная ответственность должностных лиц государства за преступления по международному праву.docx

данном случае Суд не настаивал на решающей роли целесообразности.

Несмотря на возможное закрепление статуса той или иной группы чиновников в международном договоре, фактическое их положение может различаться. Например, Конвенция о специальных миссиях вступила в силу и относится к числу действующих, однако она подписана очень небольшим числом государств. Значит, лицо, имеющее статус должностного, находясь в составе специальной миссии на территории иностранного государства, не подписавшего Конвенцию, не имеет такого статуса.

Этот вопрос поднимался в практике одного американского суда. Хотя Комиссия международного права в 1967 г. утверждала, что «общепризнано, что государства обязаны обеспечивать привилегиями и иммунитетами специальные миссии и их членов», Федеральный окружной суд США выразил сомнения в том, что это положение составляет норму обычного международного права, а потому не может применяться американским судом. Однако правительство не согласилось на том основании, что члены иностранной специальной миссии находятся на территории США, пусть и временно, и потому могут претендовать на судебный иммунитет⁴⁵.

В плане предоставления иммунитета к должностным лицам государства

нередко причисляются лица, занимающие разные посты. Так, в Великобритании право на служебный иммунитет было предоставлено Бо Силаю - министру торговли и внешнеэкономической деятельности Китайской Народной Республики⁴⁶.

Другие государства также в ряде случаев выражают готовность признать обычно-правовой характер за нормой, предоставляющей иммунитет членам специальных миссий. Так, будучи одной из сторон дела О взаимопомощи по уголовным делам, Джибути в своем письменном меморандуме ссылалась на

45. In re Grand Jury Proceedings, Doe No. 700

46. Bow Street Magistrates’ Court, Re Bo Xilai, Judgment of 8 November 2005

Конвенцию о специальных миссиях, хотя ни сама Джибути, ни ее соперник в деле

• Франция – не были участниками Конвенции⁴⁷.

Иммунитет специальных миссий как обычно-правовая норма послужил основанием для решения государственных органов и судов Великобритании по делу Бо Силай. Суд магистрата в Англии решил признать иммунитет министра внешнеэкономических связей Китая на том основании, что он был членом специальной миссии, и потому его положение регулируется обычной нормой⁴⁸. Подобным же образом Германские власти отказались арестовать главу Протокольного отдела Президента Руанды Розу Кабуйе, когда она была с официальным визитом в Германии в апреле 2008 г., на основании признания ее иммунитета, хотя одним из судов Франции был выдан ордер на ее арест по обвинению в террористической деятельности. Правда, следует отметить, что Роза Кабуйе все же была арестована теми же Германскими властями во время ее другого визита, в ноябре того же года; допустимость ареста на этот раз оправдывалась тем, что этот ее визит был частным, хотя Руанда оспаривала эту квалификацию визита⁴⁹.

В другом деле признание особого статуса специальных миссий как обычно-

правовой нормы было установлено в решении Уголовной палаты Высшего федерального суда Германии по делу Табатабаи, где Суд заявил: «Независимо от Конвенции ООН о специальных миссиях существует обычная норма международного права, основанная на практике государств и их opinio juris, которая позволяет наделить посланника ad hoc, направленного своим государством со специальной политической миссией, иммунитетом путем заключения отдельного соглашения с принимающим государством относительно этой миссии

47 Case Concerning Certain Questions of Mutual Assistance in Criminal Matters (Djibouti v. France), ICJ judgment of 4 June 2008, at para. 170,

48. Bow Street Magistrates’ Court, Re Bo Xilai, Judgment of 8 November 2005

49. См.: [Электронный ресурс] URL www.ejiltalk.org/prosecution-of-senior-rwandan-government- official-in-france-more-on-immunity/.

и ее статуса, и таким образом наделить этих посланников тем же положением, которым обладают члены постоянных миссий государств, охраняемые международным договорным правом»⁵⁰.

Важно подчеркнуть, что признание за специальными миссиями права на иммунитет действует даже в случаях совершения преступлений по международному праву. Так, иммунитет был признан в деле Бо Силай, хотя обвинение касалось применения пыток⁵¹. Подобным же образом Бельгийское правительство в споре Об ордере на арест в своем меморандуме Международному Суду признало, что этот ордер на арест невозможно будет применить на деле, если представитель иностранного государства пребывает в Бельгии по официальному приглашению⁵².

И все же в связи со специальными миссиями остается серьезный вопрос о том, что именно должно квалифицироваться как специальная миссия. В соответствии со ст.1 Конвенции ООН о специальных миссиях⁵³ это «есть временная миссия, по своему характеру представляющая государство, направляемая одним государством в другое с согласия последнего для рассмотрения с ним определенных вопросов или для выполнения в отношении его определенной задачи». Это предполагает, что принимающее государство не только должно быть осведомлено о пребывании иностранных должностных лиц на его территории, оно должно также дать свое согласие на это присутствие и на осуществление определенного задания. Иммунитет возникает именно в силу этого согласия.

Широко применяемая норма о признании иммунитета специальных миссий не действует в случае, если должностное лицо совершает частную поездку.

48. Decision of 27 Feb. 1984, Case No. 4 StR 396/83, 80 ILR (1989) 388 (Germany: Federal Supreme Ct).

49. Bow Street Magistrates’ Court, Re Bo Xilai, Judgment of 8 November 2005

52 Arrest Warrant of 11 April 2000 (Democratic Republic of Congo v. Belgium) [2002] ICJ Rep 3

53 Конвенция о специальных миссиях. 8 декабря 1969 г//Действующее международное право...Том 1. С.562-565.

Именно это отличает данный тип иммунитета от того, который рассматривался Международным Судом в деле Об ордере на арест⁵⁴. Тогда Международный Суд установил, что министр иностранных дел, а также и глава государства и глава правительства сохраняют иммунитет в случае частной поездки. Не подвергается сомнению право на иммунитет главы иностранного государства, когда он находится на территории другого государства даже с частным визитом. Однако до решения Международного Суда по делу Об ордере на арест не было уверенности в том, что такой же иммунитет распространяется на министра иностранных дел или на главу правительства в частной поездке. Впрочем, некоторые авторы указывают на то, что этот вывод Суда пока не получил достаточного обоснования в практике государств.

Международный Суд в своем указанном выше решении оправдывал такое широкое толкование иммунитета министра иностранных дел необходимостью ведения международных отношений. Этот вывод не слишком убедителен. Если министр иностранных дел находится за рубежом в частной поездке, не совсем понятно, почему ему необходимо освобождение от ответственности за совершение преступления, запрещенного международным правом. Вряд ли такой визит жизненно необходим для поддержания международных отношений его государства. Некоторые авторы указывают, что этот довод не слишком убедителен и относительно главы правительства⁵⁵.

В оправдание широкого предоставления иммунитета можно привести еще

два довода: неприкосновенность как символ уважения суверенитета государства, а также как проявление принципа невмешательства в дела другого государства. Каждый из них в отдельности не создает полного оправдания иммунитета ratione

54 Arrest Warrant of 11 April 2000 (Democratic Republic of Congo v. Belgium) [2002] ICJ Rep 3

55. Drumbl M. A., Prosecution of Genocide v. The Fair Trial Principle: Comments on Brown and Others v. The Government of Rwanda and the UK Secretary of State for the Home Department// 8 J. INT'L CRIM. JUST. 289, 303 (2010)

personae и они должны восприниматься вместе.

По поводу символа суверенитета напомним, что распространение на главу государства иммунитета ratione personae отражает следы того, что когда-то было королевским достоинством – принадлежностью королей и князей, а также олицетворение государства в его главе. Как пишет Х.Фокс, «торжественность официального визита – это проявление почтения к персоне, представляющей государство»⁵⁶.

Глава государства получает иммунитет ratione personae не только в силу тех

функций, которые он исполняет, но также принимая во внимание то, что он символизирует: суверенное государство. Положение главы государства отражает свойства суверенитета государства, и предоставленный ему иммунитет частично вытекает из почтения к его должности и к государству, которое представлено этой должностью.

Принцип невмешательства – это суть и содержание принципа общепризнанного принципа суверенного равенства, который, в свою очередь, составляет основу для иммунитета одного государства от власти других государств (par in parem non habet imperium). Арестовать или задержать лидера страны означает изменить ее правительство. Это была бы самая экстремальная форма вмешательства в самостоятельность и независимость другого государства. Идея независимости означает, что государство обладает исключительной компетенцией на установление его собственной государственной власти, а другие государства не полномочны вмешиваться в такие дела.

Сказанное частично относится и к главе правительства. Хотя в прошлые века главе правительства не придавалось такого значения «королевского достоинства», как главе государства, и он в наше время обычно не рассматривается как символ государства, на практике отмечается склонность наделять его таким же

55. Fox H. The Law of State Immunity (2nd edn, 2008), p. 455–464.