ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6336
Скачиваний: 10
а) заключение договора;
б) уплата стоимости комнатного растения;
в) гибель растения;
г) подтверждение причин гибели растения.
В то же время ею умышленно не указывается факт выдачи продавцом инструкции по
уходу за растением, а также факт, свидетельствующий о ненадлежащем уходе, который мог
явиться причиной его гибели. В то же время именно на данных фактах ответчик строит свою
позицию.
В случаях, когда факты, лежащие в основе спора, неочевидны, практикующие юристы
могут составлять "легенду" о фактических обстоятельствах, подтверждающую их позицию. Так,
юристу придется потрудиться над версией о том, почему в договоре купли-продажи квартиры,
который истец просит признать недействительным и возвратить стороны в первоначальное
положение, указана цена в два раза меньше, чем фактически уплаченная.
Следующим фактором, влияющим на выработку позиции по гражданскому делу, являются
доказательства, имеющиеся у стороны и те, которые могут быть получены в процессе
собирания доказательств по делу. Невозможно вырабатывать позицию по делу при отсутствии
хотя бы минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих факты, на
которых основано требование стороны. Нередко сам законодатель предписывает вид и форму
допустимого источника доказательства. В этом случае позиция стороны будет зависеть в том
числе и от того, обладает ли сторона именно этим доказательством. В противном случае
стороне придется корректировать свою позицию путем отказа от требования или его
изменения.
Например, гражданин Чемеркин В.Г. подал исковое заявление в Петровский районный суд
Ставропольского края с требованием о взыскании с Федерального унитарного предприятия
"Петровский" суммы материального ущерба в размере 350000 руб., причиненного ему в
результате уничтожения пожаром его пасеки. Пасека была установлена им на землях ответчика
на основании устного согласия заместителя председателя ФГУП "Петровский". Ответчик иск не
признал. Представитель ответчика в рамках своей позиции указал, что он не давал согласия
истцу на расположение на своем земельном участке пасеки. В нарушение норм гражданского
законодательства между истцом (гражданином) и ответчиком (юридическим лицом) договор,
направленный на передачу в пользование истцу земельного участка, заключен не был. Пожар
произошел случайно. Вина ответчика в рамках возбужденного по факту пожара уголовного дела
не установлена. Кроме того, он не мог знать, что на его участке находится пасека истца.
Важным в позиции ответчика является то, что он, учитывая положение ст. 161 ГК РФ,
предписывающее простую письменную форму сделок, совершаемых между гражданами и
юридическими лицами, пытается на основании ст. 162 ГК РФ не допустить в процесс
свидетельские показания о факте нахождения пасеки на земельном участке ответчика. С
учетом данного заявления ответчика истец вынужден будет корректировать первоначальную
позицию на основе имеющихся средств доказывания.
Еще одним немаловажным фактором, определяющим позицию по гражданскому делу,
является нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая
применению при разрешении спора о праве. При разрешении конкретного гражданского спора
могут и в большинстве случаев применяются нормы различных отраслей права. Например, при
разрешении спора о разделе совместно нажитого имущества супругов необходимо учитывать
не только нормы семейного права, но и нормы гражданского права, определяющие режим
общей совместной собственности. Именно правильный выбор той или иной нормы права,
которая своей диспозицией наиболее полно охватывает и "подходит" к фабуле конкретного
дела, и их комплексное применение дают возможность правильно построить свою позицию по
делу. В противном случае позиция будет порочна и не сможет обеспечить достижение
поставленных целей.
Очень часто в гражданских делах на разрешении суда находятся споры, вытекающие из
правоотношений, урегулированных нормами материального права с относительно
определенной диспозицией - ситуационные нормы (споры о лишении родительских прав, о
передаче детей на воспитание, о возмещении морального вреда и т.д.). В этих случаях суд
полномочен по своему усмотрению оценивать те или иные факты с точки зрения их правовой
значимости. В связи с этим, когда юрист приходит к пониманию того, что спорное материальное
правоотношение регулируется ситуационной нормой, он должен думать о том, какие факты он
представит для конкретизации, например, таких обобщающих понятий, как "неосторожность
самого потерпевшего", "имущественное положение ответчика", "интересы ребенка", и какими
относимыми доказательствами он их будет доказывать.
Так, например, в связи с тем, что отсутствует реальная возможность объективно оценить
характер и степень чужих страданий, юристу, работающему над позицией, предусматривающей
требование компенсации морального вреда, возникшего в результате распространения
сведений, порочащих честь и достоинство гражданина, необходимо тщательно подобрать
факты и доказательства, их подтверждающие, которые указывают на индивидуальные
особенности лица, претерпевшего физические и нравственные страдания. Такими
особенностями могут являться - состояние здоровья потерпевшего, степень его
интеллектуального развития, специфика трудовой и общественной деятельности, предыдущая
оценка его личных качеств обществом, наличие личных привязанностей и т.д.
Например, в Ленинском районном суде г. Ставрополя рассматривался иск Кузнецова Н.П.
о компенсации морального вреда, причиненного ему распространением сведений, порочащих
честь и достоинство. В газете "Ставропольская правда" от 16 декабря 2000 г. на первой полосе
была опубликована статья под названием "Контрольный выстрел". В статье давалась
информация о том, что 14 декабря 2000 г. был убит известный предприниматель Ветров. В
статье также указывалось, что, по мнению правоохранительных органов, данное убийство носит
заказной характер. Заканчивалась статья напоминанием читателям о том, что месяц назад
состоялось покушение на жизнь Кузнецова Н.П. и что Кузнецов сразу после покушения
высказал свое мнение о том, что данное преступление было организовано Ветровым и он за
это ответит. Кузнецов Н.П., считая, что этой публикацией ему причинен моральный вред, подал
в суд иск. В подтверждение испытанных нравственных страданий истец, в рамках своей
позиции, указывал на то, что после выхода данной статьи его родственники, знакомые,
многочисленные партнеры по бизнесу обращались к нему с вопросом: "Правда, что убийство
Ветрова организовано Вами?" Многие люди демонстративно прекращали с ним контакты, делая
вывод о том, что он является "криминальным авторитетом". До выхода статьи общественное
мнение давало высокую оценку личности Кузнецова. В городе он был известен как человек,
занимающийся благотворительной деятельностью. Под его патронажем находятся два детских
дома. После выхода статьи у него резко ухудшились отношения с супругой и детьми. Кузнецов
считает, что при данных обстоятельствах его честь и достоинство значительно пострадали.
Юрист, приступая к выработке позиции по гражданскому делу, осуществляет эту
деятельность поэтапно, продвигаясь от уяснения притязаний и целей клиента до
формулирования окончательного правового требования.
Этапы выработки позиции по гражданскому делу:
1. Уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны.
2. Анализ первоначально представленных доказательств.
3. Отыскание подлежащей применению правовой нормы.
4. Формирование доказательственной базы позиции по делу.
5. Выдвижение версии, позиционно интепретирующей факты, и формулирование
правового требования стороны.
На первом этапе происходит уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей
стороны, позицию которой юрист вырабатывает. Успешное прохождение данного этапа будет
зависеть от умелого применения юристом навыков интервьюирования клиента. Очень важно
уяснить весь круг относимых к спору фактов. Данная стадия завершается предварительным
формулированием требования и согласования его с клиентом.
Вторым этапом является оценка юристом имеющихся доказательств на предмет их
допустимости и относимости, а также определение их достаточности для достижения целей
позиции. Несмотря на то что функцию правоприменения в ходе судебного разбирательства и
при вынесении судебного решения осуществляет суд, юрист, работающий над позицией по
делу, обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение,
которую он будет предлагать суду.
Отыскание подлежащей применению правовой нормы является третьим этапом
выработки позиции по гражданскому делу. Именно данный этап позволит перейти к
следующему - формированию доказательственной базы позиции по делу. Имея представление
о круге фактов, входящих в предмет доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых
возражениях противной стороны, юрист определяет круг необходимых доказательств,
которыми он будет оперировать в процессе, реализуя свою позицию.
Последним, пятым, этапом является выдвижение версии, позиционно интерпретирующей
факты, и формулирование правового требования стороны.
В большинстве случаев разработкой позиции занят профессиональный юрист. Нередко
это адвокат, представляющий интересы стороны, и его собственное видение перспективы дела
может не совпадать с заявляемым притязанием представляемого. Тем не менее адвокат
должен выработать и в дальнейшем реализовывать позицию, максимально соответствующую
притязанию клиента. Например, представитель истца считает, что по делу о восстановлении на
работе необходимо заявить и обосновать требования о восстановлении на работе и о выплате
компенсации за время вынужденного прогула. Однако истец не желает заявлять второе
требование, ограничиваясь достижением цели восстановления на работе.
Представитель может высказать мнение о различных позициях по делу, но обязан
реализовывать позицию, одобренную клиентом.
Очевидно, что выработкой позиции по делу не заканчивается работа юриста,
защищающего интересы клиента. Наиболее ответственным моментом данной работы является
реализация уже выработанной позиции.
В отличие от уголовного процесса, в рамках которого закон не всегда дает возможность
заявить о своей позиции, в гражданском сторона может и должна заявлять о своей позиции.
Впервые позиция по гражданскому делу заявляется истцом - в исковом заявлении,
ответчиком - в возражениях против иска. Необходимо заметить, что гражданский процесс в
отличие от уголовного предусматривает более широкий спектр приемов, позволяющих заявить
свою позицию (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому
заявлению, ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или
уменьшении размера исковых требований).
На реализацию позиции сторон по гражданскому делу влияет и то, что она не является
единожды установленной, а изменяется в зависимости от объективных и субъективных
факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже
совпасть. К примеру, истец, отстаивая ранее позицию о нарушении ответчиком его права,
отказывается от иска, тем самым соглашается с позицией ответчика в том, что его право
ответчиком нарушено не было. Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем
взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить ее в мировом
соглашении по делу.
Кроме того, изменение позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения
или корректировки позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет
пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты новыми доказательствами, которые
ранее не представлялись, или включив в версию новые факты, которые для первоначальной
позиции не требовались.
Следует учитывать, что изменение сторонами своих позиций может произойти и в связи с
реализацией судом обязанности по определению фактических обстоятельств, которые должны
быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет иметь место,
когда сторона не сообщает о каких-либо фактах, а они в силу применяемого закона имеют
значение для разрешения дела, и суд включает их в предмет доказывания. Обычно это
происходит в стадии подготовки дела к судебному разбирательству.
Важнейшим этапом реализации является доказывание позиции в судебном заседании.
Необходимо оговориться, что реализация позиции в части ее доказывания может начинаться и
на стадии ее заявления. Так, в некоторых случаях для возбуждения гражданского дела
недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще и представление их - закон
содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению
доказательств на этом этапе. Например, по делам об усыновлении при подаче иска требуется
представить указанные в ст. 271 ГПК РФ документы.
Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами
и доводами происходит в судебных прениях.
Выступление стороны в судебном заседании по гражданскому делу является наиболее
ответственным моментом в реализации позиции, поэтому данному профессиональному навыку
адвоката посвящен отдельный параграф в следующей главе.
Этапы реализации позиции по гражданскому делу:
1. В исковом заявлении (возражении против иска).
2. В начале рассмотрения дела по существу.
3. При доказывании в судебном заседании.
4. В судебных прениях.
Глава 11. АДВОКАТСКОЕ ДОСЬЕ
Технология работы адвоката по решению правовой проблемы доверителя предполагает
обработку значительного объема информации. Такая информация может содержаться в
записях, которые ведет адвокат во время встречи с доверителем, в документах,
предоставленных доверителем или полученных адвокатом самостоятельно. При решении
сложных правовых вопросов адвокат может прорабатывать большой пласт правовых актов,
комментариев к ним, монографий, судебной практики. К этому могут добавиться копии
материалов дела, сведения о работе государственных органов, именах и адресах людей, с
которыми сталкивается адвокат во время работы по делу. Как организовать этот огромный
поток, чтобы не запутаться, не потерять важные сведения, успеть вовремя совершить
необходимые по делу действия? Как удержать в памяти весь объем информации и при этом
анализировать ее, систематизировать с целью выработки позиции, эффективно использовать
при реализации этой позиции в суде? Адвокатским сообществом достаточно давно изобретен
удобный инструмент для этого - адвокатское досье.
1. Что такое адвокатское досье
Для определения совокупности документов и иных носителей информации, собираемых
адвокатом в процессе ведения конкретного дела, используются термины: "адвокатское
производство", "производство адвоката" и "адвокатское досье". В настоящей главе данные
термины используются как равнозначные.
Законодательство РФ не содержит определения термина "адвокатское производство".
Единственное упоминание термина "производство адвоката" содержится в абз. 2 п. 3 ст. 8
Закона об адвокатуре, но только лишь в контексте запрета на использование в качестве
доказательств обвинения сведений, предметов и документов по делам доверителя адвоката.
Полагаем, что для практического применения можно дать следующее определение
термина адвокатское производство. Адвокатское производство - это совокупность сведений,
документов, предметов и иных носителей информации, собранных адвокатом в процессе
оказания юридической помощи.
Некоторые теоретики и практики полагают возможным раскрывать понятие и адвокатского
производства в зависимости от особенностей работы адвоката, выделяя, например,
адвокатское досье по уголовному делу, по гражданскому делу <*>; производство по судебному
делу, производство по внесудебной деятельности адвоката (например, при обслуживании
бизнеса, участии в переговорах и др.). В настоящей главе будет говориться о приемах работы,
которые могут быть применимы к разным видам деятельности адвоката.
--------------------------------
<*> См.: Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации. М., 2005. С. 216
- 217, 265 - 266.
2. Значение адвокатского производства
Формирование адвокатского производства играет значительную роль в процессе оказания
клиентам юридической помощи, что проявляется в разных аспектах адвокатской деятельности.
Как правило, при определении того, для чего необходимо ведение адвокатского досье,
выделяют следующее:
1. Адвокатское производство - важное средство выполнения принятого поручения.
"Добросовестное исполнение адвокатом, участвующим в уголовном судопроизводстве,
профессиональных обязанностей, возложенных на него законом, требует тщательной
подготовки к ведению дела. Право адвоката знакомиться с момента допущения к участию в
деле со всеми его материалами и выписывать из него необходимые сведения реализуется в
форме адвокатского производства, в которое адвокатом помимо выписок вносятся все
вспомогательные данные и разработки, необходимые для надлежащего исполнения
профессиональных обязанностей" <*>. Приведенную цитату можно распространить и на
ведение дел в гражданском, арбитражном, административном процессах, а также при оказании
иной юридической помощи. Например, оказание адвокатом помощи при оформлении
отчуждения бизнес-активов (купли-продажи предприятия, акций, долей, уступки требований и
др.). Подготовка и проведение вышеуказанной сделки часто требует не только работы с
документами, касающимися предмета предстоящего договора, но и создания подборки
соответствующего законодательства, проработки различных вариантов сделки и т.п.
Собранные в процессе подготовки материалы фактически также являются адвокатским
производством, несмотря на то, что адвокат не принимает участия в судебном
разбирательстве.
--------------------------------
<*> Методические рекомендации о составлении адвокатом производства по уголовному
делу. Утверждены Министерством юстиции СССР в 1975 г. // Адвокатская деятельность / Под
ред. В.Н. Буробина. М., 2003. С. 533 (далее - Методические рекомендации 1975 г.).
Адвокатское досье является средством для фиксации существенной для дела
информации. Нередки случаи, когда адвокату приходится работать по судебным делам,
состоящим из десятков и даже сотен томов. Это может касаться как уголовных, так и
гражданских дел. Объемные судебные дела зачастую рассматриваются с отложением и
переносами судебных заседаний. В таких случаях совершенно невозможно помнить все
существенные детали, не говоря уже о второстепенных. Некоторые процессы отличаются
высокой интенсивностью, большим обилием фактического материала, поступающего в самом
судебном заседании (например, при рассмотрении дел в суде присяжных). В этих случаях
материалы адвокатского досье выступают как некий накопитель информации, своего рода
память. Умение быстро и четко фиксировать в материалах существенные моменты судебного
разбирательства или переговоров является одним из средств работы адвоката. Например,
четкая фиксация существенных моментов в показаниях свидетеля в суде поможет правильно
сформулировать вопрос этому свидетелю.
С помощью формирования адвокатского производства достигается систематизация
собранного материала, облегчается работа с большим количеством информации. Очень часто
в суде приходится наблюдать следующую картину (особенно в кассационной или надзорной
инстанциях):
Представитель стороны по делу: "Свидетель М. в судебном заседании сказал следующее:
"..."
Вопрос суда: "Какое судебное заседание имеется в виду? Назовите том и лист дела".
Следует быстрое (или не очень быстрое) перебирание пачки бумаг с записями.
Выясняется, что упомянутое высказывание свидетеля зафиксировано без ссылки на листы и
том дела.
Вряд ли такой метод работы придает убедительности в работе адвоката. Пока он
отыскивает искомый фрагмент, о его мысли могут просто забыть. Избежать такой ситуации
несложно, если адвокат заранее систематизирует в адвокатском производстве собранные
материалы. Ведение адвокатского производства способствует систематизации материала, что
существенно облегчает применение различных документов при рассмотрении спора, делает
работу адвоката более профессиональной, не позволяет в силу технических причин нарушать
логику выполнения процессуальных и иных действий.
Материалы адвокатского досье - это основная база для выполнения анализа собранных
по делу доказательств. Его ведение является необходимым условием для выработки наиболее
верной позиции. Не имея необходимых материалов, проблематично качественно подготовить
позицию и линию защиты по предстоящему делу.
2. Адвокатское производство позволяет проверить и при необходимости подтвердить
качество выполненной адвокатом работы. Принято считать, что главным критерием качества
работы адвоката является результат, устраивающий клиента. Но в силу различных причин
такой результат не всегда удается получить. И в этом случае адвокатское производство
приобретает важное значение для обоснования добросовестности исполнения принятого
поручения, если со стороны клиента к адвокату возникли претензии о качестве оказанной
помощи <*>. В первую очередь речь идет об отчетности перед клиентом.
--------------------------------
<*> Дисциплинарная практика работы квалификационных комиссий адвокатских палат,
складывающаяся судебная практика показывают, что качество работы адвоката,
частнопрактикующего юриста все чаще становится предметом разбирательства. См., например,
материалы, регулярно публикуемые в адвокатских изданиях: "Вестник Адвокатской палаты г.
Москвы", "Воронежский адвокат", "Вестник ПАСО".