ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6344
Скачиваний: 10
Имея на руках досье, подробно отражающее все действия адвоката, в том числе
действия, направленные на согласование позиции с клиентом, значительно проще доказать,
что адвокат предпринял все необходимые меры для оказания квалифицированной
юридической помощи. В частности, адвокат может предъявить подготовленные копии
документов, выписки из материалов дел, свидетельствующие о полноте и тщательности
изучения обстоятельств конкретного спора. Небесполезно представить записи, из которых
следует, что адвокат согласовал действия с клиентом. Выписки (распечатки) из
законодательства, судебной и иной практики помогут обосновать проработку правовой части
конкретного вопроса.
Нетрудно представить, что в случае возникновения спора с клиентом о качестве
оказанной помощи часть сведений может оказаться недоступной для адвоката. От этого в
значительной мере защищают именно заранее собранные материалы, касающиеся существа
спора. (Из сказанного вовсе не следует, что подготовка адвоката по делам преследует цель
обезопасить себя от возможных притязаний доверителя. Речь идет о защите от
необоснованных претензий некоторых клиентов, которые, не получив искомого результата,
иногда склонны всю досаду обрушить на того, кто сделал все возможное для отстаивания их
интересов).
Подтверждением необходимости серьезного отношения к полноте адвокатского
производства служит дисциплинарная практика Адвокатских палат разных регионов РФ.
Например, в обзоре дисциплинарной практики Совета Адвокатской палаты г. Москвы
квалификационная комиссия отмечает, что надлежащее исполнение адвокатом своих
обязанностей перед доверителями предполагает предоставление доверителю по требованию
последнего (либо в соответствии с условиями соглашения об оказании юридической помощи -
периодически) отчета о проделанной адвокатом работе в форме, определенной соглашением
сторон. При этом требование доверителя представить такой отчет в письменной форме
предписаниям действующего законодательства не противоречит, наоборот, в случае спора
предоставляет адвокату возможность более эффективной защиты от претензий доверителя к
качеству работы адвоката. Адвокат обязан помнить, что при осуществлении профессиональной
деятельности он обязан уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за
оказанием юридической помощи, доверителей; соблюдать деловую манеру общения (п. 2 ст. 8
Кодекса профессиональной этики адвоката) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2005. Вып. N 1 (15). С. 34 - 35.
В Новгородской области решением Совета Адвокатской палаты от 27 октября 2005 г. всем
адвокатам рекомендовано вести адвокатское производство.
Иногда даже в случае положительного результата клиент остается недоволен работой
адвоката, поскольку считает сумму уплаченного гонорара завышенной и не соответствующей
объему выполненной работы. В этом случае надлежащим образом сформированное
адвокатское досье также может оказать помощь в разрешении конфликта. Например, не всегда
клиенту понятно, что из-за его "небольшого" дела адвокату приходится "перелопатить"
значительное количество специальной литературы, судебной практики, получить необходимые
консультации специалистов. Даже "схематичное" отражение такой работы в производстве
может помочь предотвратить конфликт и заставит клиента воздержаться от необоснованных
претензий. (Еще раз подчеркнем, что речь идет о добросовестном отношении адвоката к своим
обязанностям, а не о средстве работы против клиента при помощи "толстого досье".)
В том случае если адвокат не ведет адвокатского досье, а к нему предъявлены претензии,
то защищаться ему будет нечем. Особое значение это приобретает при оспаривании размера
судебных издержек, в частности, когда оплата юридических услуг возлагается на проигравшую
сторону.
Примером может служить извлечение из Определения Исакогорского районного суда г.
Архангельска от 10 октября 2001 г. по делу N 2-587/2001 <*>. Ранее решением Исакогорского
районного суда г. Архангельска от 27 августа 2001 г. иск Лебедевых был удовлетворен
частично. Лебедевым оказывала помощь представитель - частнопрактикующий юрист Голубина
Н.В., которая оказала юридическую консультацию, составила исковое заявление и
представляла интересы Лебедевых в суде 27 августа 2001 г. Предметом октябрьского
судебного разбирательства являлась соразмерность величины выплаченного Голубиной
гонорара объему фактически оказанных ей услуг. В Определении Исакогорского районного суда
г. Архангельска от 10 октября 2001 г. отмечалось, в частности, следующее:
--------------------------------
<*> См.: Архив Исакогорского районного суда г. Архангельска. Дело N 2-587/2001.
Суд считает расходы по составлению искового заявления в сумме 3000 руб.
завышенными по следующим основаниям. Само исковое заявление не в полной мере отвечает
требованиям, предъявляемым к исковым заявлениям, которые указаны в ст. 126 ГПК РСФСР.
Частнопрактикующий юрист при составлении искового заявления в качестве соистца указала
малолетнее лицо, а в качестве ответчика указала неюридическое лицо. Мэрия г. Архангельска
привлечена к участию в деле в качестве ответчика по инициативе суда (л.д. 1). Так, в исковом
заявлении недостаточно полно указаны обстоятельства, на которых истцы основывают свое
требование, и доказательства, подтверждающие изложенные истцами обстоятельства.
Письменные доказательства были истребованы судом (л.д. 7 - 9, 21, 22), а согласно ст. 50
ГПК РСФСР сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на
основание своих требований. В исковом заявлении на такие доказательства вообще нет
ссылки. Ходатайства истцов в исковом заявлении об оказании судом содействия в собирании
доказательств не содержится. При составлении искового заявления частнопрактикующим
юристом были допущены неточности, неправильно указаны год рождения ребенка Лебедевых,
год сноса дома и год, с которого не продвигалась очередь на жилье.
Форма и содержание искового заявления свидетельствуют о недостаточном
профессионализме при его изготовлении и о том, что на его составление затрачено небольшое
время. Стиль изложения искового заявления не соответствует требованиям, предъявляемым
при случаях изготовления искового заявления юристом.
По делу состоялось два судебных заседания. Представитель истцов Голубина
участвовала в судебном заседании 27 августа 2001 г. Судебное заседание с вынесением
решения длилось 1 час 50 минут. Согласно протоколу судебного заседания (л.д. 32 - 34)
представитель дала пояснения по иску, задала два вопроса истице Лебедевой, участвовала в
судебных прениях. Пояснения представителя и ее речь в прениях в том виде, в каком они
изложены в протоколе судебного заседания, замечаний на который не поступило, не дают
оснований считать, что представитель затратила значительное время для подготовки к
выступлению в суде, проявила профессионализм, изучила нормативную базу, регулирующую
спорные правоотношения.
Сумма в 3000 руб., затраченная Лебедевыми на представителя в судебном заседании,
явно завышена, не соответствует степени сложности иска. По данной категории дел имеется
большая судебная практика. К взысканию было определено 850 руб.
Как видно из приведенного примера, представитель истца не придала должного значения
ведению адвокатского производства. В нем могли бы быть отражены копии запросов,
направленные юристом в различные учреждения, документы или их копии, подтверждающие
юридически значимые факты, записи бесед с клиентом или иными лицами, копии
подготовленных ходатайств, план работы по делу, тезисы выступления в прениях, ряд иных
документов.
В зарубежной практике распространено, например, хронометрирование работы адвоката:
учет времени, потраченного на изучение материалов дела, подбор нормативного материала,
составление процессуальных документов, изучение специальной литературы и т.п., что
учитывается судами при определении размера гонорара в случае возникновения спора.
3. Адвокатское производство - средство предупреждения конфликта интересов. В силу ст.
10 Кодекса профессиональной этики адвоката адвокат не вправе принимать поручение, если
его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения. При
оказании юридической помощи возможна ситуация, когда к одному адвокату обращаются лица,
интересы которых прямо или косвенно пересекаются. Ведение подробного производства по
всем делам поможет вовремя выявить конфликт интересов и предотвратить его на стадии
заключения соглашения.
4. Адвокатское производство - составная часть адвокатского архива. Хорошо
сформированное адвокатское досье может послужить не только при работе по конкретному
делу. Несомненно, каждое дело требует индивидуального подхода, но судебные дела одной
категории часто имеют немало общего в оценке обстоятельств, в судебной практике, схожесть
в составлении документов и т.д. И в этом случае было бы неэкономно каждое новое дело
начинать с нуля и как следствие заниматься изобретением велосипеда. Постепенно у адвоката
сформируется архив, который станет большим подспорьем в работе с новыми делами.
Существенную помощь в работе окажет оценка схожих дел. Такой подход окажет заметную
помощь в профессиональном росте адвоката.
5. Адвокатское производство - один из способов сохранения тайны клиента. Один из
основных принципов работы адвоката и клиента - это доверительные отношения. Но этот
принцип налагает на адвоката серьезное обязательство по обеспечению конфиденциальности
полученной информации. Как было указано выше, сведения, предметы и документы,
составляющие адвокатское производство, не могут быть использованы в качестве
доказательств обвинения. Однако может возникнуть вопрос, все ли документы, находящиеся во
владении адвоката, составляют адвокатское досье. Для предупреждения подобных вопросов
Федеральной палатой адвокатов РФ даны следующие рекомендации: "Для эффективного
применения положений ст. 8 Федерального закона также рекомендуется обязательное
хранение полученных от доверителей документов и иных письменных материалов и
электронных носителей с информацией, а также записей адвоката и доверителей, относящихся
к оказанию юридической помощи, в соответствующих папках, имеющих надписи: "Адвокатское
производство - содержащиеся сведения составляют охраняемую законом адвокатскую тайну и
не могут использоваться в качестве доказательств обвинения..." <*>. Документы, включенные в
адвокатское производство, не могут быть использованы как доказательство в деле. Хранение
подобных документов вне адвокатского производства в некоторых случаях может привести к их
изъятию и использованию против интересов доверителя.
--------------------------------
<*> Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости
адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности. Утверждены
решением Совета ФПА РФ от 10 декабря 2003 г. (протокол N 4).
3. Структура и содержание адвокатского производства
Кодекс профессиональной этики адвоката обязывает адвоката вести делопроизводство
отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю (п. 9 ст. 6). Это
единственное официальное требование к ведению адвокатского производства.
1. Документы и материалы, принадлежащие доверителю. Адвокату очень часто для
выполнения поручения передаются как копии, так и подлинники документов. Такими
документами могут быть: правоустанавливающие документы, касающиеся предмета спора или
иного имущества, копии документов, удостоверяющих личность клиента и третьих лиц,
свидетельства, подтверждающие государственную регистрацию актов гражданского состояния,
учредительные документы юридических лиц, свидетельства о регистрации юридических лиц.
Перечень таких документов можно продолжать до бесконечности. Иные материалы,
принадлежащие доверителю: к таким материалам относятся все иные вещи, которые
принадлежат доверителю, но передаются в пользование адвокату для выполнения поручения.
При этом такие вещи не обладают признаками документа. Например, видеокассеты с записями,
имеющими значение для рассмотрения спора.
2. Делопроизводство адвоката. В данном случае термин делопроизводство следует
понимать в широком смысле этого слова. То есть к делопроизводству можно отнести все
материалы, составляющие адвокатское производство, но не принадлежащие доверителю. В
связи с этим можно выделить разные блоки делопроизводства в зависимости от категории и
объема конкретного дела.
2.1. Процессуальные документы. В данный раздел входят все документы, относящиеся к
процессуальной стороне деятельности адвоката. Это проекты и копии исковых заявлений,
жалоб, ходатайств; запросы и заявления в различные органы власти и в частные организации;
копии процессуальных документов, полученных от другой стороны по делу (от органов
предварительного следствия) и т.д.
2.2. Материалы, относящиеся к материально-правовой стороне поручения. Копии
протоколов, являющиеся доказательствами по делу, копии заключений экспертов и
специалистов, видео- и звукозаписи. Сюда же можно отнести выписки из законодательства,
судебной практики или специальной литературы.
2.3. Сведения, собираемые в процессе работы адвоката с клиентом, но не относящиеся к
материально-правовой или процессуальной части. К этой части относятся записи бесед
адвоката с клиентом, вопросные листы, данные о клиенте и других лицах, фиксируемые
адвокатом при встречах, планы работ.
2.4. Документы, оформляющие отношения адвоката с клиентом. Такими документами
являются подлинник или копия соглашения, копии ордеров, подлинники или копии актов
приемки выполненных работ (если составляются), финансовые документы по проведению
операций со средствами представителя, командировочные отчеты и т.д.
Как было сказано выше, Кодекс профессиональной этики адвоката предписывает
адвокату хранить отдельно от делопроизводства документы и иные материалы,
принадлежащие доверителю. Данное правило не всегда может способствовать удобству
работы с досье. Проблему можно решить с помощью изготовления копий документов. В том
числе и нотариально заверенных. В последнем случае использование подлинных документов
может вообще не потребоваться. Представляется, что на копии документов не будет
распространяться требование о раздельном хранении. Располагать материалы можно
следующими способами.
1. Хронологический. Все материалы располагаются в хронологическом порядке по мере
рассмотрения судебного процесса. Такой способ можно использовать, когда в материалах дела
много документов, сопоставление которых требует учета даты. Например, при большом
количестве судебных заседаний и необходимости сопоставлять по датам показания
(пояснения) участников дела. В таком производстве отдельно располагаются материалы,
касающиеся других вопросов деятельности адвоката.
2. Системно-логический. Материалы располагаются блоками, имеющими логическую
связь. В уголовном деле так могут располагаться материалы, относящиеся к разным эпизодам.
В арбитражном процессе: отдельно материалы, относящиеся к истцу и ответчику
(свидетельства, учредительные документы), другая часть - документы, относящиеся к предмету
спора, третья часть - копии процессуальных документов и т.д.
3. Смешанный. При таком способе часть документов располагается логическими блоками,
а другая часть, например, процессуальные документы - в хронологическом порядке.
Безусловно, каждый адвокат выбирает свой индивидуальный подход к формированию
адвокатского производства. Главное, чтобы в документах был порядок и чтобы самому
адвокату было просто и удобно работать. Причем аналогичные требования существовали и в
дореволюционной адвокатуре. Так, присяжный поверенный Александр Николаевич Марков
писал в 1913 г., что "допущение беспорядка в канцелярии присяжного поверенного Совет
признает нарушением профессиональных обязанностей" <*>.
--------------------------------
<*> Правила адвокатской профессии в России. М., 2003. С. 236.
В соответствии с ч. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре возможны разные виды юридической
помощи, оказываемой адвокатом, начиная от консультирования, юридических справок и
заканчивая представительством в конкретном деле. Поэтому и объем документов, которыми
обладает адвокат при работе с клиентом, может быть разным. В одних случаях, видимо,
достаточно сделать запись в журнале (ведомости и т.п.), что дана такая-то консультация; в
других случаях речь идет о необходимости формирования адвокатского производства. Поэтому
в дальнейшем речь пойдет о более сложных делах, предполагающих формирование
адвокатского производства.
Нередко формирование адвокатского производства начинается с первой встречи с
клиентом. В частности, записываются основные вопросы, касающиеся проблемы, в отношении
которой обратился клиент, записываются первоначальные объяснения, личные данные
участников и т.д. По делу может составляться одна (несколько) справок с описанием позиции
по делу в целом или какой-то части. Справка предоставляется клиенту и (или) другим
участникам для улучшения согласования как позиций, так и конкретных действий.
Кроме составления справки по делу можно отдельно составлять план работы по делу.
Например, в адвокатской фирме "Юстина" выработана схема учета основных правовых
документов и сроков прохождения в судебных инстанциях, которую они составляют при работе
по арбитражным делам <*>:
--------------------------------
<*> См.: Адвокатская деятельность / Под ред. В.Н. Буробина. М., 2003. С. 300 - 332.
Наименование организации _____________________
Дело N _______________________________________
Срок (не
позднее)
Отв.
лицо
Примеч.
1
2
3
4
1. Подача иска (заявления):
-
подготовка документов (экземпляр в
суд и экземпляр для работы);
-
анализ нормативных документов и
судебной практики;
-
написание иска (заявления);
-
заверение копий документов для суда;
-
написание заявления по обеспечению
иска;
-
уплата госпошлины;
-
рассылка копий иска (заявления) сто-
ронам, участвующим в деле, с приложе-
нием отсутствующих у них документов;
-
подача иска (заявления) в суд;
-
выяснение номера дела и даты
назначения дела;
-
получение исполнительного листа в
случае удовлетворения заявления об
обеспечении;
- ...
2. Подготовка к предварительному
судебному заседанию, а также к
судебному разбирательству:
-
ознакомиться с материалами дела,
выписать листы дела;
-
подготовить документы, указанные в
Определении суда о принятии заявления
к производству (назначении дела к
судебному разбирательству), а также
и их заверенные копии для участвующих
в деле сторон, у которых такие
документы отсутствуют;
-
подготовка отзыва, объяснений по оп-
ределенным доводам, заявлений о про-
пуске срока исковой давности и т.д.;
-
рассылка отзыва лицам, участвующим в
деле;
-
заблаговременное направление отзыва в
суд;
- ...
3
. Апелляционное обжалование
и подготовка к рассмотрению дела в
апелляционной инстанции:
-
получение судебного акта, который
подлежит обжалованию;
-
подготовка апелляционной жалобы или
отзыва на апелляционную жалобу;
-
подготовка документов, указанных в
Определении суда о принятии
апелляционной жалобы;
-
уплата госпошлины;
-
рассылка апелляционной жалобы или
отзыва лицам, участвующим в деле;
-
заблаговременное направление апелля-
ционной жалобы или отзыва в суд;