Файл: римское частное право.pdf

опекуны физических лиц, агенты и синдики городских общин.
Институт представительства получил признание по существу в формулярном
процессе. Здесь представители впервые открыто выступали уже со стороны
дееспособных лиц под именем когниторов (cognitor). Они принимали это поручение
от заинтересованной стороны - dominus litis - и назначались последней in iure, путем
обращения к противной стороне с установленными словами: "назначаю тебе
когнитора" (tibi cognitorem do). Присутствия последнего при этом не требовалось, но
его обязанности начинались с момента состоявшегося соглашения о его допущении к
процессу. Дальнейшим развитием представительства и более простой его формой
было назначение процессуального представителя - прокуратора (procurator ad
litem). Достаточно было предварительного неформального поручения, а иногда даже
фактического выступления без поручения в качестве ведущего дела (negotiorum
gestora - см. п. 555), главным образом на стороне ответчика. Преторы побуждали
таких прокураторов и их доверителей заключать стипуляции о последующем
одобрении - cautio de rato - их действий. Как сказано, процессуальная формула
составлялась всегда так, что решение выносилось на имя представителя, который
должен был, в свою очередь, передать истцу все им полученное. Представитель
ответчика, наоборот, мог требовать от представляемого всего уплаченного им по
решению в пользу истца. Позднее представляемый внешне оформлял положение
своих представителей (обоих видов) путем занесения в судебный протокол или
посылкой письменного сообщения противной стороне. Аналогично назначались
агенты и представители городских общин. Допущение прямого процессуального
представительства обусловливалось прежде всего усложнением хозяйственной
жизни. Если при неразвитом обороте хозяин лично ведет свои дела и лично
выступает в суде, то по мере развития торговли купец заключает многочисленные
сделки и участвует в ряде процессов. И недопущение представительства являлось
бы стеснительным для оборота крупных рабовладельцев.
Особую форму представительства составляли представители за собственный счет,
procurator in rem suam - форма, издавна употреблявшаяся при передаче требований
прежним кредитором новому (см. п. 364).
8 6 .   A d v o c a t i .   Д о п у с к а л и с ь   т а к ж е   к   у с т н о м у   с о д е й с т в и ю   с т о р о н а м ,   б е з
представительства в собственном смысле, advocati, избираемые обычно самими
сторонами.

§ 27. Интердиктное производство

87. Понятие интердиктного производства. Наряду с обычным исковым порядком
рассмотрения частных споров (ordo iudiciorum privatorum), существовало особое
интердиктное производство. Оно отличается от обычного искового порядка
рассмотрения частных споров тем, что судебный магистрат здесь выступает
исключительно как носитель высшей власти, издающий приказы по отношению к
гражданам. Интердикты издревле издавались претором по расследовании дела.
П о э т о м у   и н т е р д и к т ы   б ы л и   б е з у с л о в н ы м и   к а т е г о р и ч е с к и м и   п р и к а з а м и ,
санкционированными штрафами и взятием залога. Интердиктное производство было
проявлением административной власти преторов. В классическом праве (Гай. 4. 138)
и н т е р д и к т   п р е т о р а   с т а л   у с л о в н ы м   п р и к а з о м ,   к о т о р ы м   н а ч и н а л о с ь   о с о б о е
интердиктное производство. Оно могло стать базой для последующего судебного
разбирательства, перейти из области управления в область юрисдикции. Этот акт
принимался магистратом для скорейшего разрешения частных споров по просьбе
одной из сторон.
88. Виды интердиктов. Смотря по тому, обращался ли интердикт к одной или обеим
сторонам, различались интердикты простые и двусторонние - simplicia, duplicia.
Д а л е е ,   и н т е р д и к т ы   б ы в а ю т   и л и   з а п р е т и т е л ь н ы е   ( p r o h i b i t o r i a ) ,   и л и
восстановительные (restitutoria), или предъявительные (exhibitoria). Только
запретительные интердикты оправдывают свое название (interdictum - запрещение),
но римляне применяли этот термин и к двум другим категориям.
Запретительные интердикты запрещали определенное отношение и поведение.

Сюда относились интердикты, запрещавшие насильственно нарушать существующее
владение - vim fieri veto.
Восстановительные интердикты были направлены на возвращение какой-нибудь
в е щ и   о т д е л ь н о м у   л и ц у   и л и   н а   в о с с т а н о в л е н и е   п о в р е ж д е н н о г о   п у б л и ч н о г о
сооружения. Внешне они выражаются словом restituas - "ты должен восстановить".
Наконец, предъявительные интердикты требуют предъявления лица (раба, члена
семьи) или документа и словесно выражаются словами eum, eamve exhibeas -
"представь его или ее". Требование приказов было направлено на безотлагательное
и с п о л н е н и е   -   н а   г л а з а х   у   п р е т о р а .   В о с с т а н о в и т е л ь н ы е   и   п р е д ъ я в и т е л ь н ы е
и н т е р д и к т ы   в с е г д а   б ы л и   о д н о с т о р о н н и ,   а   з а п р е т и т е л ь н ы е   м о г л и   б ы т ь   и
двусторонними.
В классическую эпоху интердиктное производство оставалось удобным и быстрым
способом административной защиты интересов верхушки класса рабовладельцев,
когда допущение судебного разбирательства явилось бы слишком медленным или
п о ч е м у - л и б о   н е у д о б н ы м .   О н о   и м е л о   э т о   п р е и м у щ е с т в о   д а ж е   в   с р а в н е н и и   с
преторскими исками, основанными на особо признанных фактах - actiones in factum.
89. Действие интердикта. Эффект интердикта заключался в том, чтобы противник
немедленно повиновался ему, не оспаривая фактов, указанных в интердикте, и не
утверждая, что был нарушен запретительный интердикт.
Если лицо, против которого выдан интердикт, не выходя от претора, оспаривало
интердикт и требовало назначения судьи (arbiter), это требование удовлетворялось.
Судебное разбирательство могло привести или к подтверждению интердикта (и
тогда он из условного приказа превращался в безусловный), или к оправданию
ответчика. Если судья подтверждал интердикт, а ответчик все-таки не подчинялся,
судья присуждал его к денежной сумме, определявшейся истцом под присягой. Если
лицо, против которого выдан интердикт, уходило от претора, не потребовав
назначения arbiter, а интердикту все же не повиновалось, тогда истец вызывал
ответчика к заключению договора о том, что если ответчик окажется неправым, то
он уплатит истцу штраф; со своей стороны и истец давал обязательство уплатить
ответчику штраф в случае своей неправоты.
Эти два договора назывались sponsio et restipulatio. Первый порядок (с назначением
arbiter) назывался производством sine periculo (т.е. без риска штрафа), второй - cum
periculo (с риском штрафа).

§ 28. Когниционное производство

9 0 .   В о з н и к н о в е н и е   к о г н и ц и о н н о г о   п р о и з в о д с т в а .   С   I   в .   н . э .   м а г и с т р а т ы ,   н е
располагавшие юрисдикцией, стали получать ius cognoscendi, право решать дела
без передачи их в суд. Сюда относились дела по фидеикомиссам (см. п. 273),
установлению прохода, банковским операциям (со II в.) и др. Такое производство
получило особенное развитие в руках презесов и муниципальных магистратов
римских провинций. Ведомство этих магистратов все увеличивалось; их решения
простирались сначала только на имущество, а потом и на личность ответчика. За
этой административной формой суда утвердилось название cognitio extraordinaria.
Начиная с середины III в. н.э. когниционное производство стало обычным, а с конца
III в., в связи с сосредоточением власти в руках императоров, оно окончательно
вытеснило формулярное. Переходной ступенью послужили случаи восстановления в
прежнее состояние (реституция), когда сам магистрат производил расследование
дел. В случаях, когда при восстановлении в прежнее состояние ответчик должен
б ы л   в ы п л а т и т ь   ч т о - н и б у д ь   в   п о л ь з у   и с т ц а ,   с у д е б н ы й   м а г и с т р а т   м о г   с а м
непосредственно приказать ответчику выполнить эту обязанность.
91. Особенности когниционного производства. При когниционном производстве
судебный магистрат и судья слились в одном лице. Вызов в суд на определенный
день - evocatio - вошел в круг административных полномочий судьи, и никто не мог
уклоняться от явки к судебному разбирательству.
Важной особенностью когниционного производства явилась организация заочного

производства. Истец при неявке ответчика допускался к доказательству своих прав,
и решение выносилось на основании соответствующего материала. Основывался
т а к о й   п о р я д о к   н а   н е п о в и н о в е н и и   о т в е т ч и к а   п р и г л а ш е н и ю   ( c o n t u m a c i a ) ,
последовавшему от имени судебного магистрата. Это производство предполагало,
что приглашение было окончательным и сопровождалось указанием, что неявка
повлечет за собой разрешение дела без участия ответчика. Неявка истца оставляла
дело без разрешения.
Когниционное производство окончательно устранило разделение процесса на две
стадии. Дело от начала до конца вел один магистрат - государственный чиновник.
О т п а л и   ф о р м у л ы   и с к о в   и   с у д е б н ы е   д о г о в о р ы .   П о   с у щ е с т в у ,   и с ч е з л о
з а с в и д е т е л ь с т в о в а н и е   с п о р а   i n   i u r e .   В   п р а в е   Ю с т и н и а н а   к   l i t i s   c o n t e s t a t i o
приравнивался момент, когда стороны вступали в первый раз в устное состязание по
спорному делу. Конституция 202 г. н.э., по-видимому, стоит на той же точке зрения
(C. 3. 9. 1). Никаких определенных форм когниционного производства установлено
не было. Средства доказательства применялись те же, что и в классическую эпоху.
Решение дела не требовало непременно присуждения к денежной оценке, а могло
прямо направляться на выдачу вещи (condemnatio ad ipsam rem, см. п. 80).
Исполнение судебного решения перестало быть частным делом, а входило в
компетенцию судебного магистрата. Он располагал необходимыми и для этого
средствами - вооруженной силой (manu militari).
Чиновник, разбиравший процесс, мог заменять себя особым специальным судьей -
iudex pedaneus.

§ 29. Меры против неосновательного отрицания иска и

неосновательного предъявления иска

92. Меры против ответчиков, неосновательно отрицавших иск, фактически всей
тяжестью ложились на бедняков, не имевших возможности собрать или сохранить
д о к а з а т е л ь с т в а ,   н о ,   к о н е ч н о ,   н е   н а   з н а т н ы х   л и ц .   В   п р и н ц и п е   о т в е т ч и к ,
неосновательно отрицавший притязания истца, платил штраф и присуждался в
двойном размере требования - cum poena. В некоторых случаях он принуждался к
заключению дополнительного штрафного соглашения, по которому он в случае
своего присуждения должен был приплатить часть спорной суммы, обычно треть -
при иске, направленном на требование определенной суммы займа, а при договоре
подтверждения долга - половину суммы долга.
...adversus infitiantes ex quibusdam causis dupli actio constituitur, veluti si iudicati aut
depensi aut damni iniuriae aut legatorum per damnationem relictorum nomine agitur; ex
quibusdam causis sponsionem facere permittitur, veluti de pecunia certa credita et
pecunia constituia; sed certae quidem creditae pecuniae tertiae partis, constitutae vero
pecuniae partis dimidiae (Гай. 4. 171).
(...против отпирающихся по некоторым делам устанавливается иск в двойном
размере, например по искам, предъявленным в силу состоявшегося присуждения, на
основании произведенных расходов, по убыткам из обиды, из легатов, оставленных
в порядке возложения обязанности; по некоторым делам разрешается заключение
спонзии, например об определенной сумме из займа и по подтвержденному долгу; но
при этом по определенной сумме из займа спонзия заключается на третью часть, по
подтвержденному долгу - в половинном размере.)
З н а ч и т е л ь н о е   ч и с л о   и с к о в   в   с л у ч а я х   п р и с у ж д е н и я   в л е к л о   з а   с о б о й   д л я
проигравшего ответчика еще и гражданское бесчестие (infamia 

[7]

) - так было при

actio pro socio, mandati, furti и др. Во всех этих случаях придавалось мало значения
тому, действовал ли ответчик, будучи уверенным в своем праве, или без такого
убеждения.
Наоборот, если иск не входил ни в одну из приведенных категорий, ответчик,
проигравший процесс, не подвергался никакому штрафу, даже если он и действовал
недобросовестно.
Наконец, истец, в случаях, когда ответчик, несмотря на приказ судьи, не выдает

или не предъявляет того, что требуется, может подтвердить размер своего интереса
присягой - iu siurandum in litem, например, стоимость отыскиваемой вещи.
9 3 .   М е р ы   п р о т и в   и с т ц о в .   Д л я   в о з д е й с т в и я   н а   и с т ц о в ,   н е о с н о в а т е л ь н о
предъявляющих иск, были установлены меры, но эти меры не устанавливали
действительной гарантии интересов ответчиков-бедняков, так как применение этих
мер зависело от суда.
(1) Ответчик мог потребовать от истца специальной штрафной стипуляции. Тогда
истец, в случае проигрыша, подвергался тому же штрафу, который он сам обязывал
ответчика платить в случае проигрыша последним дела (Гай. 4. 180. 181; ср. п. 89).
(2) Ответчик мог со своей стороны просить истца принести присягу в том, что он,
истец, действует добросовестно, - iusiurandum calumniae.
(3) Претор рассматривал как деликт преторского права тот случай, когда истец
предъявлял иск из одного только намерения вести процесс, зная, что утверждаемое
им право в действительности не существует (Гай. 4. 178). Но если эти меры не были
приняты заранее, то все же проигравший истец подвергался преследованию со
стороны своего ответчика. Последний мог возбудить специальный процесс о
сутяжничестве в широком смысле слова - iudicium calumniae. Штраф, которому
подвергался прежний истец, оценивался в одну десятую спорного иска.
Et quidem calumniae iudicium adversus omnes actiones locum habet et est decimae
partis (Гай. 4. 175).
(По крайней мере суд за ябеду существует против всяких исков и заключается в
десятой части.)
П о с л е д н и й   и с к ,   к а к   и с к   и з   п р е т о р с к о г о   д е л и к т а ,   п р е д п о л а г а л   в с е г д а
недобросовестность истца. Но даже при его добросовестности легкомыслие, с
которым он затеял процесс, влекло для него штрафное наказание. Так, в случае
п р е д ъ я в л е н и я   и с к а   о б   о б и д а х   о п р а в д а н н ы й   о т в е т ч и к   в   с в о ю   о ч е р е д ь   м о г
преследовать своего обвинителя, даже если он был добросовестным, и заставить его
уплатить себе десятую часть того, что требовалось с него первоначально (Гай. 4.
177 - 180).
В византийском праве штрафы, как и относящиеся к ним правила классического
права, почти совершенно исчезли. При Юстиниане сохранился только штраф в
двойном размере по отношению к отрицающему ответчику - infitiando crescit in
duplum, особенно когда иск входил в определенную категорию привилегированных
требований, например, в пользу церковных и богоугодных учреждений (I. 4. 16. 1;
3 .   2 7 .   7 ) .   И с ч е з н о в е н и е   ш т р а ф о в   о б ъ я с н я е т с я   з а м е н о й   и х   в о з л о ж е н и е м   н а
проигравшую сторону судебных издержек.

Глава 8
ВЛИЯНИЕ ВРЕМЕНИ НА ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ И ЗАЩИТУ ПРАВ

§ 30. Значение времени в праве

94. Правосозидательное и погашающее действие времени. Время в некоторых
случаях создает правовую защиту фактическому положению, превращает факт в
право, создает право, но оно же и погашает право. Время дает право одному и
отнимает у другого.
Иногда право возникало потому, что долго осуществлялось соответствующее ему
положение вещей - отсюда приобретательная давность, дающая владельцу право
собственности (см. п. 203). Право утрачивалось, когда оно долго не осуществлялось,
- отсюда погасительная давность для исков.
95. Незапамятное время. От давности отличалось незапамятное время (vetustas).
Если наличное положение вещей существовало так давно, что живущее поколение
не помнит иного, оно имело презумпцию правомерности.
Это правило выражено в источниках применительно к сервитутам (п. 217):

In summa tria sunt per quae inferior locus superiori servit, lex, natura loci, vetustas:
quae semper pro lege habetur (D. 39. 3. 2. pr.).
(В итоге существуют три основания, по которым нижележащий участок служит
вышележащему: закон, характер местности, незапамятная давность, которая всегда
считается за закон.)
Н е з а п а м я т н о е   в р е м я   н е   у с т а н а в л и в а л о   п р а в а   в н о в ь ,   а   л и ш ь   с л у ж и л о
доказательством давнего существования данного права. Это имело то значение, что
не только само право, но и все производные от него и установленные ранее права
сохраняли силу. Ссылка на vetustas допускалась в следующих случаях: общие
дороги соседних участков признавались общественными, если была установлена
vetustas общего пользования, древний водопровод считали проложенным на
основании сервитутного права, старые плотины охранялись iure facti.
Scaevola respondit solere eos qui iuri dicundo praesunt tueri ductus aguae quibus
auctoritatem vetustas daret, tametsi ius non probaretur (D. 39. 3. 26).
( С ц е в о л а   о т в е т и л ,   ч т о   р у к о в о д и т е л и   п р а в о с у д и я   о б ы к н о в е н н о   о х р а н я ю т
водопроводы, которым дает значение незапамятная давность, хотя право не
доказано.)
96. Исчисление времени. Различалось: а) заранее известное, календарное время,
которое определяется по календарю, например майские календы такого-то года от
основания города (т.е. Рима); б) подвижное время, когда срок определяется
и с т е ч е н и е м   в р е м е н и   о т   и з в е с т н о г о   с о б ы т и я ,   н а п р и м е р   о п р е д е л е н и е
совершеннолетия: совершеннолетие наступает, когда истечет определенный период
со времени рождения.
Исчисление времени возможно двоякое: а) computatio naturalis, когда счет ведется
точно от момента того дня, когда совершилось событие, до соответствующего
момента дня истечения срока. Например, maior aetas (25-летие) наступает в час,
соответствующий часу рождения; б) computatio civilis, когда во внимание не берутся
меньшие деления времени, чем день.
Первым днем считается день события (от полуночи до полуночи); последний
определяется различно; при приобретении права срок кончается с наступлением
последнего дня, а при потере права срок истекает в последний момент последнего
дня. Год считался в 365 дней, месяц - неопределенно, преимущественно в 30 дней.
При исчислении некоторых сроков, не свыше года, не принимается в расчет время,
когда данное лицо по уважительным причинам не могло совершить известного
действия, требуемого законом (учинение иска). Такими уважительными причинами
считались плен, исполнение государственных поручений, нерозыск ответчика.
В р е м я ,   и с ч и с л я е м о е   т а к ,   н а з ы в а л о с ь   t e m p o s   u t i l e ,   в   п р о т и в о п о л о ж н о с т ь
непрерывному счету, tempus continuum.

§ 31. Исковая давность

97. Понятие исковой давности. Исковая давность означает погашение возможности
процессуальной защиты права вследствие того, что в течение известного времени
такая защита не была осуществлена заинтересованным лицом.
К л а с с и ч е с к о е   п р а в о   и с к о в о й   д а в н о с т и   в   э т о м   с м ы с л е ,   т . е .   п о г а ш е н и я
процессуальных прав вследствие хозяйственной и правовой бездеятельности
управомоченного лица в течение установленного законом времени, не знало.
Классическое право знало лишь законные сроки для некоторых исков. Их отличие
от исковой давности в том, что при законном сроке само право действует лишь в
течение определенного времени; например, поручительство (в некоторых его
формах, см. п. 445) действует только в течение двух лет, после чего автоматически
погашается. А при исковой давности право, установленное в принципе бессрочно,
погашается бездеятельностью управомоченного лица. При исковой давности, когда
б е з д е я т е л ь н о с т ь   н е   м о г л а   б ы т ь   п о с т а в л е н а   в   в и н у ,   д о п у с к а л и с ь   п е р е р ы в   и
приостановление этой давности, невозможные при срочных исках.