ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 06.11.2020
Просмотров: 4033
Скачиваний: 7
вопрос разрешался путем передачи для разрешения судьей в следующей стадии - in
iudicio.
Notandum est quod in hac actione, quae adversus confitentem datur, iudex nou rei
iudicandae, sed aestimandae datur: nam nullae partes sunt iudicandi in confitentes (D. 9.
2. 25. 2).
(Следует отметить, что при том иске, который дается против признающего, судья
н а з н а ч а е т с я н е д л я р е ш е н и я д е л а , а д л я е г о о ц е н к и : в е д ь п о о т н о ш е н и ю к
признающим нет никаких (спорящих) сторон для присуждения.)
Однако при этом порядке против сделанного in iure признания ответчик мог in iudicio
выступать с опровержениями и таким образом обессиливать его. В последующей
четверти II в. был принят сенатусконсульт, на основании которого выработалось
правило, что последовавшее in iure признание вело за собой постановление,
з а в е р ш а ю щ е е с п о р п о д а н н о м у п у н к т у , о с о б е н н о п р и и с к а х н а в е щ и . Т а к о е
постановление окончательно устанавливало право истца на вещь - rem actoris esse.
65. Защита против иска. Если ответчик не признавал иска, он мог направить
оспаривание против его основания. Ответчик мог также отрицать факты, на которых
истец основывал свой иск, или приводить факты, исключающие присуждение, даже
в том случае, если факты, обосновывающие иск, были верными.
66. Эксцепции. В формулярном процессе выработалась практика помещения в
формуле, после интенции (излагавшей притязание истца), - эксцепции. Она
представляла ссылку на такое обстоятельство, которое делает неправильным
удовлетворение иска, даже если интенция иска основательна. Понятие эксцепции
определяют два юриста - Ульпиан и Павел:
(1) Exceptio dicta est quasi quaedam exclusio, quae opponi actioni cuiusque rei solet ad
excludendum id quod in intentionem condemnationemve deductum est (D. 44. 1. 2.
Ulpianus).
(1) Эксцепция названа так, будучи как бы некоторым исключением, которое обычно
противопоставляется иску по какому-нибудь делу, для исключения того, что
требуется в интенции или кондемнации.
(2) Exceptio est conditio quae modo eximit reum damnatione sive modo minuit
damnationem (D. 44. 1. 22. pr. Paulus).
(2) Эксцепция есть условие, которое или изъемлет ответчика от присуждения, или
только уменьшает присуждение.
Из этих двух определений можно уже установить, что по содержанию эксцепции
направлены на освобождение ответчика от присуждения или на уменьшение этого
присуждения. Ульпиан добавляет, что эксцепция, будучи противопоставлена иску,
с т р е м и т с я и с к л ю ч и т ь н е т о л ь к о п р и с у ж д е н и е , н о и с а м о е о с н о в а н и е и с к а ,
выраженное в интенции. При таком широком понимании римскую эксцепцию можно
было бы определить как противопоставляемое иску и его проведению юридическое
препятствие, важность которого не вытекает сама собой из иска, а потому может
быть рассматриваема судьей только в том случае, если на это указывает особая
часть формулы.
Таким образом, эксцепции получили значение защиты ответчика, который не может
поколебать intentio формулы, но имеет возражение, которое судья примет во
внимание, если претор уполномочит его на это. По существу же эксцепция есть, как
говорит Павел, условие, отрицательно влияющее на присуждение в его пользу,
другими словами, возражение, лишающее существующие права истца возможности
производить свой эффект. Если intentio дает судье положительные предпосылки для
кондемнации, то в эксцепции содержатся отрицательные предпосылки.
Функцию эксцепции как отрицательного условия для присуждения ответчика можно
выяснить на разборе разных форм спора из заемного обязательства. Если истец
утверждает, что ему принадлежит требование из займа, а ответчик заявляет, что он
не получал валюты или что он ее выплатил обратно, то тут имеется лишь простое
отрицание утверждений истца. Судья в этом случае обязан принять во внимание и
проверить защиту ответчика без особого указания претора - ipso iure и отклонить
иск, если истец не докажет выплаты валюты или ответчик докажет возвращение
займа. Если же ответчик возражает, что истец путем особого pactum de non petendo
(уговора о невзыскании) отпустил ему долг, то этим не отрицается основное
требование истца по долгу, но подчеркивается наступление отрицательного
действия договора. Судья может принять во внимание указание на прощение долга
лишь в том случае, если он будет уполномочен на это особой эксцепцией о пакте - si
inter eos non conveniet, ne ea pecunia peteretur.
Гай указывает, что в руках преторов эксцепция была могучим средством развития
преторского права, преторской помощи и содействия.
Conparatae sunt autem exceptiones defendendorum eorum gratia cum quibus agitur,
saepe enim accidit, ut quis iure civili teneatur, sed iniquum sit eum iudicio condemnari
(Гай. 4. 116).
(Созданы же были эксцепции для защиты тех, кто привлекается к суду. Ведь часто
случается, что кто-нибудь обязан по цивильному праву, но было бы несправедливо
подвергнуть его присуждению судебным порядком.)
В области цивильного права эксцепция была необходима, когда правоотношению,
указанному в интенции, противопоставлялось какое-нибудь второе правоотношение,
о котором присяжный судья не мог судить по одной интенции. Например, против
иска об истребовании вещи ответчик возражает ссылкой на принадлежащее ему
право пользования этой вещью.
Во времена Гая рядом с эксцепцией, как дальнейшее ее развитие, появляется в
формуле иска прескрипция, при которой возражение ставится не после интенции, а
выдвигается как самостоятельный тезис в начале самой формулы и выражается
словами - ea res agatur si. Таким образом, возражение должно быть разрешено как
предварительное условие для решения спора по основному вопросу.
6 7 . Э к с ц е п ц и и у н и ч т о ж а ю щ и е и о т л а г а т е л ь н ы е . Н е к о т о р ы е в о з р а ж е н и я
противопоставлялись постоянно и неизменно по требованию истца. Это так
называемые перемпторные или уничтожающие эксцепции.
Peremptoriae sunt quae perpetuo valent nec evitari possunt, velut quod metus causa aut
dolo malo; aut quod contra legem senatusveconsultum factura est aut quod res iudicata
est vel in iudicium deducta est, item pacti conventi, quod factum est, ne omnis pecunia
peteretur (Гай. 4. 121).
(Перемпторные эксцепции - это те, которые постоянно имеют юридическую силу и
не могут быть отклонены, например, "где из-за страха", или "по злому умыслу"
или что было совершено вопреки закону или сенатусконсульту, или где последовало
решение, или дело доведено до суда, а также по состоявшемуся соглашению о
совершенном невзыскании денег.)
Другие эксцепции действуют только на время, или же от действия их истец может
избавиться путем и средством, указываемым в содержании самой эксцепции. Такие
эксцепции назывались отлагательными или дилаторными.
Dilatoriae sunt exceptiones quae ad tempus valent, veluti illius pacti conventi, quod
factum est verbi gratia, ne intra quinquennium peteretur; finito enim eo tempore non
habet locum exceptio (Гай. 4. 122).
(Отлагательными являются эксцепции, которые имеют силу до определенного срока,
н а п р и м е р , и з т а к о г о с о г л а ш е н и я , к о т о р о е з а к л ю ч е н о , ч т о б ы в з ы с к а н и е н е
производилось в течение пяти лет; по истечении же этого срока эксцепция не
применяется.)
§ 22. Коллизия прав и конкуренция исков
68. Коллизия прав. Осуществление некоторых прав может происходить не иначе как
задерживая или препятствуя вполне или отчасти осуществлению других прав. Такие
случаи называются коллизией прав. Разрешается эта коллизия в зависимости от
отношений, установленных законом между сталкивающимися правами в различных
случаях.
(1) В области залоговых прав при коллизии прав залоговых кредиторов на один
предмет залога право продажи этого предмета (ius distrahendi) предоставляется
лишь первому залоговому кредитору, остальные же удовлетворяются из остающейся
( п о у д о в л е т в о р е н и и п е р в о г о ) ч а с т и в ы р у ч е н н о й о т п р о д а ж и с у м м ы .
Последовательность удовлетворения остальных кредиторов определяется по
времени установления их требований (prior tempore potior iure - первый по времени
сильнее по праву, см. п. 412).
(2) При коллизии прав собственности с другими непосредственными правами на ту
же вещь (сервитуты, право застройки, наследственная аренда - см. пп. 217, 231,
2 3 2 ) п о с л е д н и е б е с п р е п я т с т в е н н о о с у щ е с т в л я ю т с я , о г р а н и ч и в а я п р а в а
собственника, а иногда доводя его даже до степени nudum ius (п. 185).
(3) В области обязательственных требований принцип старшинства по времени при
коллизии этих прав уступает место принципу однородности и одновременности
взыскания по этим требованиям. Это значит, что при несостоятельности должника
в с е е г о к р е д и т о р ы п о л у ч а ю т у д о в л е т в о р е н и е н а о д и н а к о в ы х о с н о в а н и я х ,
независимо от времени возникновения их требований, пропорционально сумме
каждого из предъявленных требований.
(4) Наконец, права могут быть равносильными и взаимно не связанными. В этих
случаях коллизия разрешается по принципу превенции, т.е. преимуществом
пользуется тот, кто раньше осуществляет право. Так, если один из нескольких
кредиторов несостоятельного должника успел до открытия конкурса взыскать свой
долг, то он лишает других полного удовлетворения - melior est causa possidentis
quam petentis - лучше положение того, кто владеет, чем того, кто отыскивает. В
процессуальных отношениях, при иске о собственности, владение предметом спора
до процесса определяет положение владельца как ответчика, перелагает тяжесть
доказательства на истца.
69. Конкуренция исков. В отличие от коллизии исков конкуренция исков имела
место в тех случаях, когда одно или несколько лиц располагали несколькими
исками против одного или нескольких лиц, причем все эти иски преследовали один
и тот же интерес и ту же цель (eadem res). Удовлетворением одного из этих
к о н к у р и р у ю щ и х т р е б о в а н и й у н и ч т о ж а л о с ь д р у г о е т р е б о в а н и е , т а к к а к
представлялось недопустимым дважды удовлетворять один и тот же интерес.
Если были предъявлены оба иска и по одному из них последовало удовлетворение,
т о д р у г о й а н н у л и р о в а л с я , к а к п р е с л е д у ю щ и й т о т ж е и н т е р е с . О д н а к о , е с л и
удовлетворение по одному иску было неполным, допускалось предъявление второго
иска в пределах разницы (D. 17. 2. 43).
Возможно, однако, и другое разрешение конкуренции исков по историческим
традициям и в зависимости от характера происхождения этих исков.
Так, в области деликтных исков существовала так называемая кумулятивная
конкуренция исков, т.е. допускалось одновременное проведение двух исков,
возникших на основании одного правонарушения. Например, со времени XII таблиц
закон признавал за потерпевшим от воровства (если вор не пойман с поличным)
право на возмещение интереса и на взыскание штрафа. Можно было требовать не
только возврата похищенного или уплаты его стоимости - посредством condictio
furtiva, но допускалось одновременное предъявление actio furti nec manifesti в
размере двойной стоимости похищенного, как штрафа. Взыскивалась, таким образом,
в совокупности тройная стоимость вещи. Предъявление каждого иска не зависело от
предъявления другого, и удовлетворение по одному требованию не погашало
другого.
В других случаях применялась так называемая элективная конкуренция, при
которой допускалось проведение или одного или другого из конкурирующих исков.
Она применялась, когда одно и то же материальное право охранялось несколькими
исками, например, право наследника-собственника на отдельные части наследства
могло осуществляться путем генерального (общего) иска по отысканию наследства в
полном составе - hereditatis petitio, или сингулярными (отдельными) исками -
виндикацией отдельных объектов, входивших в состав наследства. При ограблении
потерпевший мог отыскивать двойную стоимость отнятого предмета по actio furti nec
manifesti и предъявить иск о четверной стоимости за грабеж по actio vi bonorum
raptorum. Но во втором случае (если он ранее уже воспользовался первым иском) он
п о л у ч а л п о и с к у т о л ь к о д в о й н у ю с т о и м о с т ь , и н а ч а л о в ы б о р а ( e l e c t i o )
комбинировалось здесь с началом зачета (compensatio). В других случаях, при
одном договорном основании, могло возникнуть несколько притязаний различного
содержания на выбор (electio). Так, при недостатках купленной вещи покупатель
м о г т р е б о в а т ь и л и р а с т о р ж е н и я с д е л к и п о с р е д с т в о м a c t i o r e d h i b i t o r i a , и л и
ограничиться уменьшением покупной цены - actio quanti minoris (см. п. 494). В
подобных случаях доведение процесса до момента установления предмета спора
(litis contestatio) по одному из этих требований влекло за собой потерю другого иска,
так как оба иска имели своим предметом одну и ту же цель - eadem res.
Если в элективной конкуренции находились два разнородных иска, например, иск,
направленный на лицо - condictio furtiva, - конкурировал с иском, направленным на
возвращение вещи, - виндикацией, то не допускалось двукратное осуществление
одного и того же интереса; только разница в суммах конкурирующих исков могла
довзыскиваться вторым иском.
Глава 7
ПРОИЗВОДСТВО ДЕЛ ПО ЧАСТНЫМ СПОРАМ
§ 23. Производство in iure
70. Роль истца. Производство начиналось с указания истцом иска - editio actionis.
Истец еще до вызова к претору (п. 53) знакомил ответчика с тем иском, который он
ему хочет предъявить (D. 2. 13. 1). Необходимо было еще подготовить конкретные
данные, требуемые для заполнения формулы, в особенности правильно обозначить
объект иска, указав его не родовыми чертами, а видовым образом (D. 6. 1. 6).
И с т е ц о б р а щ а л с я п о т о м к п р е т о р у с п р о с ь б о й в ы д а т ь с о о т в е т с т в у ю щ у ю
обстоятельствам дела формулу - formula (п. 52) для разбирательства по ней судьей
дела во второй стадии (in iudicio - D. 5. 1. 24. 2). Обычно претор давал ее без
предварительного расследования дела - sine causae cognitione. В отдельных
случаях, однако, претор заранее удерживал за собой в эдикте право подвергнуть
дело такому рассмотрению и в зависимости от его результатов дать или не дать
формулу.
Quae dolo malo facta esse dicentur, si de his rebus alia actio non erit et iusta causa esse
videbitur iudicium dabo (D. 4. 3. 1. 1).
(Я назначу суд по делам, в которых будут указаны факты злого умысла, если по
этим делам не будет другого иска и основание представится мне законным.)
71. Роль ответчика. Ответчик должен был не только явиться с истцом к претору, но и
uti oportet se defendere - защищать себя надлежащим образом, как-то: заключать
дополнительные соглашения (спонзии и стипуляции - см. п. 433), выставлять свои
э к с ц е п ц и и , у ч а с т в о в а т ь с и с т ц о м в с о с т а в л е н и и ф о р м у л ы , в ы б о р е с у д ь и и
засвидетельствовании спора. Если он не исполнял этих обязанностей, он считался
indefensus - незащищенным in iure, что влекло важные последствия.
П р и и с к а х н а о п р е д е л е н н у ю д е н е ж н у ю с у м м у д о л г а и с т е ц м о г н е м е д л е н н о
п р и с т у п и т ь к и с п о л н е н и ю . М а г и с т р а т , п о е г о п р е д с т а в л е н и ю , п р о и з н о с и л
присуждение - addictio. При неопределенных по ценности исках магистрат вводил
истца во владение всем имуществом ответчика. Эта missio in bona давала истцу
в о з м о ж н о с т ь п р и н и м а т ь в с е о х р а н и т е л ь н ы е м е р ы , с п р а в о м , п о и с т е ч е н и и
определенного срока, продать имущество целиком особому emptor bonorum,
который являлся универсальным преемником ответчика. Этот порядок применился в
тех случаях, когда: а) ответчик умышленно скрывался, б) дав поручительство
(vadimonium), не являлся в назначенный срок и в) просто отсутствовал на суде (D.
42. 4. 7. 1).
Явившись в суд, ответчик мог оспаривать требование истца, подвергать критике
испрашиваемую истцом редакцию формулы и делать со своей стороны другие
предложения, в особенности настаивать на включении в формулу выгодных для
него возражений - эксцепций. Окончательная редакция формулы не зависела,
однако, от предложений истца или ответчика и всецело находилась в руках
претора. Претор в письменном виде предоставлял формулу истцу (dare, reddere
iudicium). Истец, в свою очередь, передавал ответчику копию полученной формулы
или прочитывал ее. Ответчик, принимавший формулу, тем самым подчинял себя суду
присяжного судьи. Предъявление формулы истцом и принятие ее ответчиком было
завершительным актом производства in iure, называемым "засвидетельствованием
спора", litis contestatio (п. 74). В случае отказа ответчика принять формулу он
становился indefensus и подвергался последствиям отказа, указанным выше.
72. Отказ в иске (denegatio actionis). Производство в первой стадии могло тут же и
закончиться без передачи дела на дальнейшее рассмотрение in iudicium. Это
б ы в а л о , к о г д а е щ е в п е р в о й с т а д и и м а г и с т р а т п р и х о д и л к з а к л ю ч е н и ю , ч т о
требование истца было юридически не обосновано (по несоответствию требованиям
закона, нравов и справедливости), или сам истец признавал возражения ответчика.
В этих случаях преторы и другие судебные магистраты оставляли за собой в эдикте
право отказать истцу в выдаче формулы.
Eius est actionem denegare, qui possit et dare (D. 50. 17. 102. 1).
(Полномочен отказать в иске тот, кто может и дать (его).)
Этот акт назывался denegatio actionis - отказом в иске. Он не обладал погашающей
силой, которую имело бы оправдывающее ответчика решение. Отказ не был
бесповоротным, и истец мог вторично обратиться к тому же или другому претору с
новым иском по тому же делу, исправив допущенные ранее недостатки.
73. Неявка сторон. Если одна из сторон не является к судебному разбирательству, то
по законам XII таблиц ее ждали до полудня, после чего дело решалось в пользу
прибывшей стороны - praesenti litem addicito. Это было наказанием за неявку. В
формулярном процессе положение изменилось. Заочное разбирательство было
допущено и получило название eremodicium. При неявке ответчика истец обязан
был привести доказательства, чтобы получить решение в свою пользу. Если
присяжному судье были известны основательные причины, оправдывающие неявку
сторон, то он мог назначить другой день для разбирательства. Даже после пропуска
данной отсрочки стороны все же могли представлять оправдывающие их неявку
причины, и судебный магистрат был полномочен произвести восстановление в
прежнее состояние - restauratio eremodicii (D. 4. 4. 7. 12).
74. Litis contestatio. Название последнего момента производства in iure именем litis
contestatio объясняется исторически. При легисакционном процессе производство в
первой стадии заканчивалось тем, что спорящие стороны приглашали приведенных
ими свидетелей в случае необходимости подтвердить перед присяжным судьей все,
что обсуждалось в их присутствии. Это называлось contestari litem. В формулярном
процессе сначала магистрат устно сообщал формулу, которая заносилась в протокол,
откуда стороны могли получить засвидетельствованные копии. Это действие
называлось по-старому контестацией спора.
М о м е н т к о н т е с т а ц и и с п о р а у с т а н а в л и в а л п р о ц е с с у а л ь н о е о т н о ш е н и е м е ж д у
спорящими сторонами и тем судьей, который назначен в формуле для разбора дела.
Процесс считался теперь res in iudicium deducta, lis inchoata. Самая же actio - иск
прекращал свое существование, так как наступало процессуальное погашение иска.
Истец уже не мог более по тому же предмету вторично обратиться к претору с
требованием предоставить ему новую формулу иска.
Гай (4. 108) говорит:
Nam qua de re actum semel erat de ea postea ipso iure agi non poterat.