ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 06.11.2020
Просмотров: 4070
Скачиваний: 7
следовательно, могло быть присвоено любым лицом. Для устранения этой последней
возможности претор стал давать в таких случаях bonorum possessio следующему по
порядку родственнику, т.е. допускал в отличие от цивильного права так называемое
successio graduum et ordinum (пп. 249 и 253). В этом случае претор действовал уже
iuris civilis supplendi gratia - в целях восполнения цивильного права.
Н а к о н е ц , с р а с п а д е н и е м с т а р о й з е м л е д е л ь ч е с к о й с е м ь и п р е т о р п р и з н а л н е
соответствующим новым жизненным условиям сложившееся в древнейшие времена
устранение эманципированных, т.е. освобожденных от patria potestas детей, от
н а с л е д о в а н и я п о с л е о т ц а , и b o n o r u m p o s s e s s i o с т а л а п р е д о с т а в л я т ь с я
эманципированным детям. В таких и однородных случаях претор действовал уже
iuris civilis corrigendi gratia - в целях исправления цивильного права, утверждая
таким образом когнатическую кровную связь в качестве основы наследования по
закону.
На первых порах претор предоставлял bonorum possessio после исследования в
каждом отдельном случае обстоятельств дела (causae cognitio) и вынесения личного
решения (decretum), вследствие чего полученная таким образом bonorum possessio
называлась bonorum possessio decretalis. Но когда в практике сложились некоторые
правила об условиях, при которых предоставляется bonorum possessio, преторы
стали вносить эти правила в эдикт, causae cognitio отпала, и для получения bonorum
possessio достаточно было доказать наличие условий, с которыми эдикт связывал ее
предоставление. Сложившаяся таким образом bonorum possessio edictalis была уже
устойчивым институтом римского права.
Сделать bonorum possessor'a цивильным наследником претор не мог, он и называл
его не наследником, a possessor'ом, обладателем наследственного имущества, но
создавал для него положение, по существу однородное с положением цивильного
наследника, предоставляя ему иски последнего в качестве actiones in factum:
bonorum possessor и становился heredis loco (I. 3. 9. 2).
В т о ж е в р е м я , о т к а з ы в а я ц и в и л ь н о м у н а с л е д н и к у в и с к а х д л я п о л у ч е н и я
наследства, претор оставлял за таким лицом одно лишь имя heres.
Так наряду с цивильной системой наследования сложилась мало-помалу преторская
система, которой суждено было, по существу, парализовать действие цивильной
системы.
Существенное значение, наряду с деятельностью претора, имела и практика
центумвирального суда, которому были подведомственны споры о наследовании, о
котором идет речь ниже.
237. Императорское законодательство до Юстиниана. Много внимания уделило
наследственному праву законодательство времени принципата и особенно империи,
обобщившее и закрепившее основные начала преторской системы наследования.
238. Наследственное право в новеллах Юстиниана. Развитие наследственного права
з а в е р ш е н о в н о в е л л а х Ю с т и н и а н а : 1 1 8 ( 5 4 3 г . ) и 1 2 7 ( 5 4 8 г . ) - р е ф о р м а
наследования по закону и 115 (542 г.) - так называемое необходимое наследование.
Глава 19
НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ
§ 78. Понятие и формы завещания
239. Определение завещания. Ульпиан так определял завещание:
Testamentum est mentis nostrae iusta contestatio in id sollemniter factum, ut post
mortem nostram valeat (D. 20. 1. 1).
(Завещание есть правомерное выражение воли, сделанное торжественно для того,
чтобы оно действовало после нашей смерти.)
Это определение неточно, в нем нет указания на основное содержание римского
завещания: на heredis institutio, назначение наследника, т.е. универсального
правопреемника наследодателя. Между тем без такого назначения нет и завещания.
Первоначально требовалось назначение в торжественной форме: Titius heres meus
esto или Titium heredem esse iubeo. Только с 339 г. (C. 6. 3. 15) было предоставлено
назначить наследника в любых выражениях.
Для того чтобы завещание произвело юридический результат, на который оно
направлено, необходимо было, чтобы а) оно было совершено в установленной
ф о р м е ; б ) л и ц о м , о б л а д а ю щ и м т а к н а з ы в а е м о й а к т и в н о й з а в е щ а т е л ь н о й
правоспособностью (testamenti factio activa); в) с назначением наследником лица,
обладавшего пассивной завещательной правоспособностью (testamenti factio
passiva) (п. 241 и сл.).
Н а д о б ы л о т а к ж е , ч т о б ы н а д л е ж а щ и м о б р а з о м с о с т а в л е н н о е з а в е щ а н и е н е
оказалось в дальнейшем до смерти завещателя пораженным одним из обстоятельств,
которые могли лишить его силы.
240. Формы завещания. По свидетельству Гая (2. 100), в древнейшем праве
с у щ е с т в о в а л и д в е ф о р м ы з а в е щ а н и я : а ) t e s t a m e n t u m c o m i t i i s c a l a t i s и б )
testamentum in procinctu. Та и другая форма была выражением воли наследодателя
перед римским народом. Однако порядок совершения этих двух видов завещания,
так же, как и условия, в которых они совершались, были различны.
(1) Завещание comitiis calatis совершалось в народном собрании по куриям, которое
созывалось для этого два раза в год. Завещатель устно выражал свою волю, т.е.
прежде всего назначал себе наследника, а кроме того, мог распорядиться о выдаче
наследником легатов, мог назначить опекуна жене и несовершеннолетним детям и
т.п., а затем обращался к народу с просьбой, по-видимому, в таких приблизительно
выражениях: ita do, ita lego, ita testor, itaque vos, Quirites, testimonium mini
perhibitote - так я передаю имущество, отказываю, завещаю, и вы, квириты,
засвидетельствуйте это.
В б о л е е п о з д н е е в р е м я э т о о б р а щ е н и е к н а р о д у и с а м о е у ч а с т и е н а р о д а в
совершении завещания стали простой формальностью. Но в древнейшие времена это
было, разумеется, не так. Однако в литературе нет единодушного взгляда на
сущность завещания comitiis calatis. В то время как одни ученые (Зом, Шулин)
у с м а т р и в а ю т в э т о м з а в е щ а н и и н е ч т о и н о е , к а к a r r o g a t i o , т . е . в в е д е н и е
постороннего лица в семью для сообщения ему прав наследника по закону, другие
(Жирар, Покровский) считают testamentum comitiis calatis завещанием в собственном
смысле, не продолжением, а отступлением от порядка наследования по закону, для
санкции которого и требовалось согласие народа. Народ мог и отвергнуть rogatio
наследодателя и, вероятно, отвергал ее, когда ее содержание не соответствовало
обычаям и господствовавшим воззрениям. Многие историки римского права (Иеринг,
Зом, Миттейс) полагают, что это право сохранялось за народным собранием еще во
время издания законов XII таблиц.
Однако римские юристы усматривали в словах законов XII таблиц "uti legassit super
p e c u n i a t u t e l a v e s u a e r e i , i t a i u s e s t o " п р и з н а н и е с в о б о д ы з а в е щ а т е л ь н ы х
распоряжений. Помпоний говорил, что эти слова облекли завещателя "широчайшей
властью". Поэтому и некоторые историки римского права (Жирар) считают, что уже в
эпоху законов XII таблиц завещание в народном собрании было только публичным
заявлением частной воли. Как бы то ни было, но таким оно, несомненно, стало в
более позднее время.
(2) Второй формой древнейшего завещания было завещание in procinctu (по словам
Гая, procinctus есть готовое к походу, вооруженное войско - expeditus et armatus
exercitus) (2. 101).
Обе древнейшие формы завещания представляли ряд недостатков: а) обе формы
неизбежно влекли за собою гласность завещательных распоряжений, которая не
всегда соответствовала интересам завещателя; б) testamentum comitiis calatis могло
совершаться только дважды в году в определенные дни, a testamentum in procinctu
было недоступно лицам, не входившим в состав войска, в частности старикам и
больным, т.е. тем, кто был особенно заинтересован в совершении завещаний.
Практика нашла способ удовлетворить соответствующие интересы, использовав
здесь, как и в ряде других случаев, mancipatio. Testamentum per mancipationem или
testamentum per aes et libram заключалось в том, что завещатель передавал
посредством mancipatio все свое имущество доверенному лицу, familiae emptor
который обязывался выполнить распоряжения, делавшиеся тут же завещателем.
Держа в руках слиток металла, в присутствии пяти свидетелей и libripens, familiae
emptor произносил формулу mancipatio, приспособленную для данного случая:
Familiam pecuniamque tuam endo mandatela tua custodelaque mea esse aio et quo tu
iure testamentum facere possis secundum legem publicam, hoc aere aeneaque libra esto
mihi empta (Гай. 2. 104).
(Я утверждаю, что твое имущество находится по твоему указанию под моей охраной
и оно пусть будет мною куплено за эту медь, в соответствии с твоим правом
завещать имущество согласно публичному закону.)
После этого он передавал слиток завещателю, а затем завещатель излагал свои
распоряжения и обращался к свидетелям с просьбой, подобной той, с какой
завещатель обращался к народу в народном собрании: "Ita do, ita lego, ita testor,
itaque vos, Quirites, testimonium mihi perhibitote".
Устные распоряжения завещателя составляли nuncupatio, присоединявшуюся к
mancipatio и получавшую юридическую силу благодаря известному правилу законов
XII таблиц: cum nexum faciet mancipiumque uti lingua nuncupassit ita ius esto.
Эта форма завещания могла быть, разумеется, использована в любое время. Но, как
и древнейшие формы завещания, она делала его гласным. Чтобы избежать этого
недостатка, была введена письменная форма завещания: после совершения
mancipatio завещатель передавал familiae emptor'y tabulae testamenti, навощенные
таблички, на которых была изложена воля завещателя, и говорил: "Haec ita ut in his
tabulis cerisque scripta sunt ita do, ita lego, ita testor" - "как написано в этих
навощенных табличках, так я и распоряжаюсь". Вслед за этим tabulae завязывались
ш н у р к о м и с к р е п л я л и с ь п е ч а т я м и и п о д п и с я м и к а к з а в е щ а т е л я , т а к и в с е х
присутствующих при совершении акта семи лиц: familiae emptor, пяти свидетелей и
libripens'a.
Один недостаток оставался, однако, общим для обеих разновидностей завещания:
familiae emptor становился обладателем всего имущества завещателя, после смерти
которого он ставился в положение наследника, heredis loco. Правда, исполнение им
обязанностей, возложенных на него nuncupatio, санкционировалось не одной только
fides, как при других фидуциарных сделках, но также и иском, который вправе
были предъявить к нему все те, кому что-нибудь было отказано в завещании. Но все
же familiae emptor был неизбежным юридическим средостением между завещателем
и теми, в чью пользу завещатель желал сделать распоряжение.
Однако со временем mancipatio и nuncupatio обменялись ролями: основным моментом
завещания per aes et libram стала nuncupatio, а на mancipatio стали смотреть как на
некоторый формальный привесок, в котором familiae emptor играл роль простого
фигуранта и который, по словам Гая (2. 103), "dicis gratia propter veteris iuris
imitationem adhibetur" (фигурирует по названию, в подражание древнему праву).
В то же время письменная форма завещания per aes et libram начала все больше
вытеснять устную, и во второй половине республики претор объявил в эдикте, что
он дает bonorum possessio secundum tabulas testamenti тому, кто представит
письменное завещание, скрепленное установленным по закону числом печатей.
Е с л и , о д н а к о , э т о з а в е щ а н и е н е с о п р о в о ж д а л о с ь m a n c i p a t i o , т о н а с л е д с т в о
подлежало выдаче цивильному наследнику в случае предъявления им иска:
bonorum possessio была sine re. Но во II в. до н.э. было установлено, что bonorum
possessor'y дается exceptio doli против иска цивильного наследника о выдаче ему
наследства, petitio hereditatis; bonorum possessio стала cum re. Преторское
письменное завещание стало равноправным с завещанием per aes et libram. По
конституции 439 г. законную силу приобретало уже всякое письменное завещание,
подписанное завещателем и семью свидетелями. Это и было нормальное частное
завещание позднейшего римского права. Наряду с ним продолжало существовать и
устное завещание в форме nuncupatio после мнимой продажи наследства, которой
уже не требует, однако, право периода домината: законно и устное завещание,
совершенное в присутствии семи свидетелей. Как для письменного, так и для
устного завещания требовалась unitas actus: вся процедура совершения завещания
должна была протекать без перерывов.
Наряду с описанными формами частного завещания, в период домината появились
публичные формы завещания: testamentum apud acta conditum - завещание,
з а я в л е н н о е п е р е д с у д о м , и t e s t a m e n t u m p r i n c i p i o b l a t u m - з а в е щ а н и е ,
передававшееся на хранение императору.
Помимо общих, существовали и специальные формы завещания, усложненные для
одних особых случаев и упрощенные для других. Так, например, завещания слепых
совершались не иначе как с участием нотариуса. Во время эпидемии допускалось
отступление от правила unitas actus, в частности, в отношении одновременного
присутствия всех участвующих в совершении завещания лиц. Завещание, которое
с о д е р ж а л о т о л ь к о р а с п р е д е л е н и е и м у щ е с т в а м е ж д у д е т ь м и з а в е щ а т е л я , н е
требовало подписей свидетелей. Наконец, вследствие "крайней неопытности" в
делах, было вовсе свободно от форм завещание солдат - testamentum militis.
§ 79. Завещательная правоспособность
2 4 1 . А к т и в н а я з а в е щ а т е л ь н а я п р а в о с п о с о б н о с т ь . А к т и в н а я з а в е щ а т е л ь н а я
п р а в о с п о с о б н о с т ь п р е д п о л а г а л а п о о б щ е м у п р а в и л у н а л и ч и е о б щ е й
правоспособности в области имущественных отношений. Однако servi publici имели
право распоряжаться по завещанию половиной своего имущества. Такое же право
было признано за personae in potestate в отношении их peculium castrense и quasi
castrense (см. п. 145). С другой стороны, были лишены этого права intestabiles (п.
125), в императорском праве - еретики. В то же время самые формы завещаний
comitiis calatis и in procinctu делали их недоступными для всех тех, кто не принимал
у ч а с т и я в н а р о д н ы х с о б р а н и я х и л и н е н е с в о и н с к о й с л у ж б ы : д л я
несовершеннолетних, для женщин и т.д. Но для женщин было установлено особое
правило: женщины, даже sui iuris, были до II в. вовсе лишены права совершать
завещания. Во II в. им было предоставлено право совершать завещания с согласия
опекуна. С отпадением опеки над женщинами они приобрели полную testamenti
factio activa.
242. Пассивная завещательная правоспособность. Пассивная завещательная
п р а в о с п о с о б н о с т ь т а к ж е н е с о в п а д а л а с о б щ е й . П р е ж д е в с е г о , м о ж н о б ы л о
составить завещание в пользу раба, своего или чужого. Если раб был назначен
н а с л е д н и к о м в з а в е щ а н и и г о с п о д и н а , т о т а к о е н а з н а ч е н и е д о л ж н о б ы л о
с о п р о в о ж д а т ь с я , а п о з д н е е п р е д п о л а г а л о с ь н е р а з р ы в н о с в я з а н н ы м с
освобождением раба, который в то же время не имел права не принять наследства.
Он явился heres necessarius, необходимым наследником.
Е с л и р а б б ы л д о о т к р ы т и я н а с л е д с т в а о т ч у ж д е н г о с п о д и н о м , о н п р и н и м а л
наследство по приказу нового собственника, который и становился приобретателем
этого наследства. Если раб был к моменту открытия наследства освобожден из
рабства, он являлся наследником в собственном смысле слова и был вправе принять
наследство или отречься от него. Таким образом, пассивная завещательная
правоспособность рабов служила прежде всего интересам рабовладельцев: в одних
случаях она давала господину необходимого наследника, т.е. лицо, которое
обязано было принять на себя ответственность по долгам наследодателя, в других
случаях она ставила господина в такое же положение, как если бы он сам был
назначен наследником. Единственным случаем, в котором пассивная завещательная
правоспособность служила непосредственно интересам раба, был случай, когда раб
был до открытия наследства освобожден из рабства: в этом случае он оставался
наследником и был вправе по своему усмотрению принять наследство или отречься
от него.
Указанные в п. 241, как не имеющие активной завещательной правоспособности,
intestabiles и еретики не имели и пассивной завещательной правоспособности.
По плебисциту lex Voconia (169 г. до н.э.) воспрещено было назначение женщин,
кроме весталок, наследницами граждан, внесенных в ценз в качестве обладателей
имущества стоимостью в 100 тысяч сестерций и выше. Это была мера, направленная
против расточительности со стороны женщин высших общественных слоев. С
отпадением ценза эта мера утратила практическое значение.
Существенное значение имело действовавшее долгое время запрещение назначать
н а с л е д н и к а м и i n c e r t a e p e r s o n a e , т . е . н е в п о л н е о п р е д е л е н н ы х л и ц , с ч е м
связывалось запрещение назначать наследниками postumi, т.е. лиц, еще не зачатых
к м о м е н т у с о с т а в л е н и я з а в е щ а н и я . О д н а к о и ц и в и л ь н о е п р а в о д о п у с т и л о в
дальнейшем назначение наследниками всех sui postumi, т.е. могущих родиться детей
наследодателя, а преторское право признало законным и назначение наследником
postumus alienus.
П о т е м ж е с о о б р а ж е н и я м н е д о п у с к а л о с ь н а з н а ч е н и е н а с л е д н и к а м и т е х
объединений, которые представляли собою в Риме зачатки юридических лиц, за
которыми лишь в отдельных случаях была признана testamenti factio passiva.
§ 80. Подназначение наследника
243. Substitutio. Рядом с простой institutio heredis допускалась, по-видимому, с
древнейших времен substitutio, т.е. назначение второго наследника на случай, если
первый почему-либо не станет наследником, например: Titius heres esto, si Titius
heres non erit Seius heres esto.
244. Substitutio pupillaris и quasi-pupillaris. Кроме такой substitutio vulgaris
допускались substitutio pupillaris и quasi-pupillaris, при помощи которых родители
назначали наследника своему малолетнему или безумному нисходящему на случай,
если он, хотя бы и став наследником, умрет, не достигнув совершеннолетия или
выздоровления.
§ 81. Утрата завещанием силы
245. Хотя завещание сохранило на всем протяжении истории Рима значительные
черты формализма, однако со времени классических юристов складывается то, что
называли залог favor testamenti, т.е. тенденция при помощи благоприятного
т о л к о в а н и я с о х р а н я т ь , н а с к о л ь к о т о б ы л о в о з м о ж н о , с и л у з а в е щ а н и й . Т а к ,
например, если кто-нибудь был назначен наследником под невозможным условием,
условие считалось ненаписанным (pro non scripto habetur), а назначение наследника
безусловным.
Однако и завещание, составленное с соблюдением всех требований закона, могло
утратить силу до открытия наследства, прежде всего вследствие отмены его
завещателем, которая в древнейшее время могла быть произведена только путем
составления нового завещания, а по преторскому праву уничтожением tabulae
t e s t a m e n t i , с р ы в о м с н и х п е ч а т е й и т . п . В п е р и о д и м п е р и и с н а ч а л а б ы л о
постановлено, что завещание утрачивает силу, если до истечения десяти лет со дня
его составления не будет открыто наследство, а затем во изменение этого правила
Юстиниан постановил, что по истечении десяти лет завещание может быть изменено
соответствующим заявлением в присутствии трех свидетелей. В период империи
допускалось также внесение в завещание изменений путем составления кодициллов
и распоряжений о фидеикомиссах (см. п. 273).
Глава 20
НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАКОНУ
§ 82. Наследование ab intestato по законам XII таблиц
246. Постановление XII таблиц. Система наследования старого цивильного права
определялась положением законов XII таблиц: Si intestato moritur, cui suus heres
non essit, agnatus proximus familiam habeto. Si agnatus nec essit, gentiles familiam