Файл: римское частное право.pdf

Верные своему практическому направлению, они в своих кратких и весьма четких
решениях отдельных казусов удовлетворяли новые запросы жизни в соответствии с
и н т е р е с а м и   г о с п о д с т в у ю щ е г о   к л а с с а .   П р и   э т о м   н е р е д к о   н а б л ю д а л о с ь ,   ч т о ,
устанавливая по существу новые принципы, римские юристы приурочивали их к
старым понятиям и подкрепляли ссылкой на авторитет старых юристов: в этом
сказывался присущий римским юристам консерватизм. Но, наряду с этим, в их
деятельности, и прежде всего в толковании закона, определенно сказывалось и
прогрессивное начало. На место прежнего словесно-грамматического толкования
законов и сделок является толкование ex voluntate, основанное на отыскании воли
закона или сторон. Как говорит Цельз,
scire leges non hoc est verba earum tenere, sed vim ac potestatem (D. 1. 3. 17).
(знать законы - это не значит держаться за их слова, но (понимать) их силу и
значение (мощь).)
Классические юристы не отходили, однако, без нужды от грамматически-словесного
т о л к о в а н и я .   П р и   о т с у т с т в и и   в   с л о в а х   з а к о н а   и л и   с д е л к и   к а к о й - л и б о
двусмысленности недопустимо особо ставить вопрос о воле - quaestio voluntatis.
Cum in verbis nulla ambiguitas est, non debet admitti voluntatis quaestio (D. 32. 25. 1).
( К о г д а   с л о в а   н е   в о з б у ж д а ю т   н и к а к и х   р а з н о г л а с и й ,   н е   с л е д у е т   д о п у с к а т ь
(постановки) вопроса о воле.)
Отходя от старого, строго цивильного права (strictum ius), новое толкование
направилось в сторону искания aequum et bonum - справедливого и доброго.
Это новое толкование опиралось на зачатки тогдашней науки. Риторическая теория
толкования права к концу республики вошла в систему обучения, достигла зрелости
и   о к а з а л а   г л у б о к о е   в л и я н и е   н а   р и м с к у ю   ю р и с п р у д е н ц и ю .   О н а   п р и м ы к а л а   к
аристотелевской науке и ставила себе целью научить своих учеников возможно
логичному толкованию. Риторическая теория энергично протестовала против старого
формализма и буквального толкования, из которого проистекало, что высочайшее
право - summum ius - становилось глубочайшей несправедливостью - summa iniuria.
В спорных случаях теория внушала искать настоящей воли законодателя, выявлять
те цели, которые преследовал законодатель (ratio legis), в юридических же сделках
цели, которые ставили себе договаривающиеся стороны (lex contractus).
27. Ius respondendi. В республиканскую эпоху не существовало юрисконсультов и
заинтересованные лица обычно обращались к тем, к кому имели доверие. Август и
его преемники, в целях привлечения на свою сторону авторитетного сословия
юристов, предоставили некоторым наиболее выдающимся юристам ius publice
respondendi - право давать официальные консультации по поручению императора,
e x   a u c t o r i t a t e   p r i n c i p i s   ( D .   1 .   2 .   2 .   4 8   -   5 0 ;   Г а й .   1 .   7 )   в   о т в е т   н а   з а п р о с ы ,
обращавшиеся к императору. Responsa (ответы) таких привилегированных юристов
имели такую же силу, как и собственные императорские толкования, и были
обязательны для судей.
28. Классические юристы. В период от I до середины III вв. работали многие
выдающиеся юристы, совмещавшие глубину теоретических знаний, практические
дарования, педагогически-воспитательное влияние и, наконец, оставившие
литературное наследие. Целую эпоху в этом отношении составил юрист начала
принципата М.А. Лабеон, приверженец республиканских идей, новатор в области
права (plurima innovare instituit). Лабеон оказал продолжительное влияние на
дальнейшее развитие юриспруденции и считается основателем юридической школы
п р о к у л и а н ц е в   ( н а з в а н н о й   п о   и м е н и   е г о   б л и ж а й ш е г о   у ч е н и к а   П р о к у л а ) .   Е г о
политический противник Капитон, имевший меньшее значение, был основателем
другой юридической школы - Сабиньянской, названной по имени его знаменитого
ученика Мазурия Сабина (незнатного происхождения, достигшего только к 50 г.
всаднического звания). Сабин был величайшим юристом I в. н.э., комментировавшим
цивильное право. Из школы прокулианцев вышли Ювенций Цельз - отец и сын. Из
сабинианцев во II в. надо отметить Сальвия Юлиана, получившего при Адриане

поручение кодифицировать преторское право и успешно выполнившего это
поручение (см. п. 21). Ученик Сабина - Африкан много сохранил от своего учителя,
следуя ему иногда дословно, но отличается трудностью для понимания. Трудно
сказать, к какой школе относился Помпоний, которому история римского права
обязана сведениями о развитии юриспруденции и отдельных ее представителях (D.
1. 2. 2. 47 - 53). Последним сабинианцем считается Гай, не отличавшийся глубиной,
но оставивший учебное руководство - Институции, написанные с большой ясностью.
К III в. н.э. относится стоящий вне школ Эмилий Папиниан, острейший среди римских
казуистов, блестящий по сжатости стилист, ставший для позднейших поколений
"первым из всех" (primus omnium). Папиниан занимал выдающееся место по
совершенству формы и точности приемов подведения отдельных случаев под
соответствующие правила и нормы права.
Менее яркими, но также крупными юристами III в. н.э. были Павел и Ульпиан. Павел
являлся представителем того направления юристов, которые видели основную
задачу в собирании, обработке и комментировании работ предшественников. Он был
все же более смел и оригинален, чем действовавший несколько позднее в том же
направлении многоречивый Ульпиан.
2 9 .   У п а д о к   ю р и с п р у д е н ц и и .   С   с е р е д и н ы   I I I   в .   н . э .   н а ч и н а е т с я   у п а д о к
юриспруденции. Если в эпоху принципата юристы были нужны императору в
качестве одного из каналов для проведения и поддержки императорской политики,
то при доминате эта их роль оказалась уже законченной. Императорская власть
стала абсолютной, и воля императора оказалась единственным источником права.
Ius respondendi больше не дается; юристы работают главным образом в качестве
чиновников императорской канцелярии. Однако responsa классических юристов
сохранили значение источника права: в 426 г. был издан Закон "О цитировании
юристов", признававший обязательное значение за сочинениями Папиниана, Павла,
Ульпиана, Гая, Модестина (и тех юристов, сочинения которых приводятся этими
авторами). При различии мнений этих юристов предписывалось придерживаться
мнения, за которое высказалось большинство, а при равенстве голосов отдавалось
предпочтение мнению Папиниана.
И з   ю р и с т о в   э п о х и   д о м и н а т а   с к о л ь к о - н и б у д ь   в ы д а ю щ и м с я   м о ж н о   п р и з н а т ь
Гермогениана (приблизительно IV в.).
30. Юридическая литература. Юридическая литература классической эпохи была
чрезвычайно разнообразна и различно освещала проблемы права. Для начинающих
назначались элементарные руководства - институции (institutiones, enchiridia),
определения (definitiones), правила (regulae). Практическим целям служили
сборники консультаций и казусов - ответы, письма, проблемы и диспутации
( r e s p o n s a ,   e p i s t o l a e ,   q u a e s t i o n e s ,   d i s p u t a t i o n e s ) .   Б о л е е   о б ш и р н ы е   р а б о т ы
представляли комментарии к эдикту, книги по цивильному праву, комментарии к Кв.
Муцию и М. Сабину, где излагалась прежняя система ius civile (libri iuris civilis).
Настоящие своды давали дигесты, в которых рассматривалось одновременно и
преторское, и цивильное право. Сюда же относились комментарии к отдельным
з а к о н а м ,   с е н а т у с к о н с у л ь т а м ,   м о н о г р а ф и и   п о   о т д е л ь н ы м   о т р а с л я м   п р а в а ,
специальные монографии по законодательству - своду XII таблиц, императорскому
законодательству.
Наибольшей популярностью пользовались краткие элементарные руководства -
institutiones. Обучение юристов в республиканском Риме выражалось в допущении
молодых юристов к слушанию даваемых консультаций и к обсуждению с ними
отдельных казусов (instruere). В конце республики стали вести систематическое
чтение лекций (instituere). В качестве пособия к этим занятиям и появились
institutiones. Наибольшей популярностью пользовались Институции Гая. В конце
классического периода появились Институции Марциана, Каллистрата, Павла и
Ульпиана. Но они не могли затмить старых Институций Гая (II в. н.э.), послуживших в
дальнейшем образцом институционной системы. Их своеобразную систему можно
н а з в а т ь   д о к т р и н а л ь н о й ;   п р и   о т с у т с т в и и   и л и   л и ш ь   к р а т к о м   р а с с м о т р е н и и
и с т о р и ч е с к о г о   м а т е р и а л а   в с е   с о с р е д о т о ч е н о   н а   д о г м а т и ч е с к о м   и з л о ж е н и и

действующего права. Институционная система излагает право и его применение не
разрозненно, в случайном смешении казуистики, как это делали упоминавшиеся
выше "Вопросы" и "Ответы", "Правила" и "Споры", а стремится весь материал
расчленить с точки зрения общих правовых категорий, какими прежде всего
являются лица, вещи и иски.
Институции Гая дополняются еще его сочинением "Res quotidianae" ("Повседневные
дела"). В совокупности они дают краткий обзор всего действующего права,
п р и в л е к а я   к   и з л о ж е н и ю   д в е   с и с т е м ы   -   ц и в и л ь н о г о   и   п р е т о р с к о г о   п р а в а ,   с
преобладанием догматического изложения над историческим. Институции Гая
получили широкое распространение у юристов и грамматиков последующей эпохи, а
в VI в. н.э. они, правда, в искаженном и переработанном виде, были внесены в
кодификацию Юстиниана (см. п. 38). Еще в V в. н.э. они распространялись в Италии
в   с п и с к а х ,   в   с в о е м   п о д л и н н о м   в и д е .   О д и н   и з   т а к и х   с п и с к о в ,   с   о ш и б к а м и   и
искажениями, был найден в библиотеке в Вероне ученым Нибуром (1816 г.). Текст
Институций был стерт и покрыт сверху посланиями Иеронима (VIII или IX в.).
Восстановленная рукопись - палимпсест (т.е. пергамент, текст которого был ранее
соскоблен и по нему было написано что-нибудь заново) известен под названием
Веронской. В 1933 г. в Александрии были куплены у антиквара пергаментные листы
с отрывками Гая, дополняющие Веронский палимпсест. Они называются то "новыми
отрывками Гая", то - Александрийский, Египетский и Флорентийский Гай (по месту
находки и хранения). Существуют русские переводы Институций Гая - Расснера
(1888 г.), Дыдынского (1890 - 1892 гг.), М. Бобина - III и IV книг (Харьков, 1892 г.).
Из обширной литературы юристов-классиков до нас в полном виде дошло очень
немного и часто в искаженном виде. Помимо упомянутых выше Институций Гая
следует отметить:
(1) Так называемые fragmenta Ulpiani. Дошедшая до нас рукопись была написана в
Галлии в X в. и найдена в библиотеке Ватикана. В ней содержатся извлечения из
сочинения Ульпиана - liber singularis regularum. Написано это сочинение по системе
Институций Гая.
(2) Sententiarum libri quinque ad filium - называемые sententiae receptae Павла.
Принадлежность их Павлу сомнительна. Это руководство по гражданскому и
уголовному праву и процессу благодаря полноте и относительной краткости было
широко распространено и особо отмечено в Законе о цитировании (см. п. 29). В
послеклассическую эпоху было издано в сокращенном и переработанном виде.
Извлечения вошли в Вестготский свод законов.
31. Позднейшие литературные памятники. Из более поздних памятников IV и V вв.
эпохи домината дошли:
( 1 )   Т а к   н а з ы в а е м ы е   F r a g m e n t a   V a t i c a n a   -   р у к о п и с ь ,   н а й д е н н а я   в   1 8 2 1   г .   в
Ватиканской библиотеке; она представляет собой сборник ius и leges и содержит
семь глав: о купле-продаже, узуфрукте, приданом, опеке, дарении и прокураторах.
Ius представлено в извлечениях из сочинений Папиниана, Ульпиана и Павла (Гай не
представлен). Leges - почти исключительно конституции до 318 г., а также три
многоречивых закона Константина и один Валентиниана I от 372 г. О происхождении
сборника ничего не известно. Труд, по-видимому, составлен до 438 г., так как
Кодекс Феодосия (см. п. 35) в нем не упоминается.
(2) Collatio legum Mosaicarum et Romanarum (неизвестного автора) в трех рукописях
VIII - XI вв., содержит сопоставление законов Моисея и римского права в 16 главах,
относящихся преимущественно к уголовному праву.
(3) Consultatio veteris cuiusdam iurisconsulti. Это сборник мнений юриста (имя
которого неизвестно), жившего, по-видимому, в Галлии, в конце V или начале VI в.
А в т о р   д а е т   с о в е т ы   ( г л а в н ы м   о б р а з о м   и з   о б л а с т и   д о г о в о р н о г о   п р а в а )   с в о и м
доверителям.
(4) Leges saeculares - сирийско-римский законник, который пользовался большим
влиянием на Востоке и не был вытеснен законодательством Юстиниана. Книга

излагает римское право весьма неполно, часто не понимая и искажая смысл путем
добавлений, по-видимому, из местного права. В основание положены изречения
классических юристов, но в результате усиленной и часто непонятной переработки
они почти неузнаваемы. Работа была написана первоначально по-гречески, затем
переведена на сирийский язык, и этот перевод подвергся переработке на арабском
и армянском языках.

§ 11. Императорские конституции

32. Виды конституций. В эпоху принципата издавались конституции в четырех
основных формах: а) эдикты - общие распоряжения (по названию продолжавшие
практику республиканских магистратов, но существенно отличавшиеся от эдиктов
м а г и с т р а т о в ,   п о с к о л ь к у   и м п е р а т о р с к и е   э д и к т ы   с о д е р ж а л и   н е   п р о г р а м м у
деятельности, а постановления, обязательные для всех должностных лиц и
населения); б) декреты - решения по судебным делам; в) рескрипты - ответы на
поступавшие к императорам вопросы; г) мандаты - инструкции чиновникам по
административным и судебным вопросам.
Из этих четырех форм в период домината мандаты выходят из употребления;
декреты и рескрипты имеют силу только по конкретным делам, в связи с которыми
они даны, и, таким образом, основной формой закона является императорский эдикт.
М н о г о ч и с л е н н о с т ь   и   р а з б р о с а н н о с т ь   и м п е р а т о р с к и х   к о н с т и т у ц и й   в ы з в а л и
потребность их объединения. Последовавшее в конце III в. разделение империи на
две половины придало задаче такого собрания и политическое значение. Оно
назначено было служить символом единства права, при политическом разделении
государственного аппарата. Инициатива по кодификации конституций, однако не
была взята на себя правительством. Кодификация была произведена частными
лицами.
33. Codex Gregorianus. В конце III в. (295 г.) был выпущен Codex Gregorianus,
названный так по имени автора, Грегориана. Он собрал конституции, начиная с
Адриана и кончая современными ему. В подлинном виде этот Кодекс не сохранился,
но в значительной части вошел в ряд других памятников (Fragmenta Vaticana,
Collatio legum Mosaicarum et Romanarum, lex romana Visigothorum, lex romana
Burgundiorum).
О р и г и н а л ь н о й   с и с т е м ы   с о с т а в и т е л ь   н е   в ы р а б о т а л   и   и з   1 9   к н и г ,   н а   к о т о р ы е
распадается этот Кодекс, в 13 книгах следовал системе преторского эдикта
последней редакции. Книги делились на титулы с предметными рубриками; но
материал размещался неравномерно и пестро. В пределах титулов конституции
приведены в хронологическом порядке с указанием адресатов и времени издания
(inscriptio и subscriptio). В 14-й и следующих книгах трактовались уголовное право и
процесс. Принятое к практическому применению собрание Грегориана пользовалось
официальным признанием и авторитетом в последующие два века, пока его не
отменил Кодекс Юстиниана.
34. Codex Hermogenianus. Дополнением к первому собранию явился после 295 г.
второй Codex, названный Hermogenianus по имени составителя Гермогениана. Он
трижды пересматривался составителем, который подверг большинство конституций
тщательной редакции. Всего было собрано 120 конституций, разделенных по
содержанию на 69 титулов, без объединения в книги. Система и расположение
титулов этого Кодекса не могут быть восстановлены.
35. Codex Theodosianus. Первым официальным собранием конституций был Codex
Theodosianus. Восточно-римский император Феодосий II (402 - 450 гг.) или, вернее,
его правительство имело широкие кодификационные планы - опубликовать сборник
императорских конституций со включением ius, т.е. произведений классиков.
Обширность программы затормозила это предприятие, и в конце концов были
собраны только императорские конституции. Кодекс был переслан в Рим и принят
соправителем Феодосия II Валентинианом III. Несмотря на то что Кодекс был
составлен на Востоке, он имел на Западе, в Галлии, более продолжительное
влияние и применялся там даже тогда, когда был отменен на Востоке Кодексом

Ю с т и н и а н а .   К о д е к с   Ф е о д о с и я   с о х р а н и л с я   в   м н о г о ч и с л е н н ы х   р у к о п и с я х   и
переиздавался как в Средние века, так и в Новое время.
Кодекс распадается на 16 книг, разделенных по предметным титулам.
В   К о д е к с е   Ф е о д о с и я   п о л у ч и л и   о т р а ж е н и е   и з м е н е н и я ,   к о т о р ы е   п р о и з о ш л и   в
государственной и частноправовой сфере рабовладельческого государства.
Открытый абсолютизм монархии восточного типа был ярко отражен в общественной и
служебной иерархии. Потрясения, вызванные революцией III в. в экономике и
п р а в е ,   з а с т а в и л и   п е р е с м о т р е т ь   р я д   в о п р о с о в   ч а с т н о г о   п р а в а ,   с в я з а н н ы х   с
землевладением, и т.п. В частности, следует отметить процесс закрепощения,
начиная со свободного прежде колона и кончая высшими сословиями.

Глава 2
КОДИФИКАЦИЯ ЮСТИНИАНА

§ 12. Задачи и процесс кодификационных работ при Юстиниане

36. Задачи кодификации. Устремления юстиниановского периода (первая половина
VI в.) были направлены на осуществление грандиозной и непосильной задачи
восстановления единства Римской империи. К этой цели сводилась политика и в
области законодательства.
Законодательная политика ставила задачей из двух потоков памятников прошлого -
императорских законов (leges) и работ классических юристов (ius) - создать свод
законов, пригодных для применения в новых политических и экономических
условиях. Для того чтобы старые источники права превратить в живые источники
нового права, нужно было создать из хаоса текстов, законов, конституций одно
стройное целое. Перед юристами была поставлена еще задача использовать все, что
дало развитие права за три столетия, прошедшие между классическим периодом и
этой эпохой, т.е. отразить изменения, которые претерпело римское право при
пересадке его с Запада на Восток, под греческими, восточными и христианскими
влияниями, а также и тех изменений, которые происходили на Востоке под влиянием
западной послеклассической литературы. Таким образом, свод законов Юстиниана
является в основном компиляцией из существовавших до того источников, но
многократно преобразованных, переделанных и обобщенных. Кодификация
Юстиниана отличается от предыдущих кодификаций несравненно большим размахом
и более высокой творческой силой. В ней обнаруживается не только более широкая
основа источников и более обильное их использование, но и гораздо более
тщательная обработка избранных текстов.
37. Объем кодификации. Предыдущие своды были сборниками только leges; вопрос
о собирании материалов ius, поставленный при Феодосии II, не был реализован.
Предварительные сборники и хрестоматии по ius были плодом работ и знаний
беритской и константинопольской правовых школ, где еще в V в. н.э. укрепилось
изучение римского права. Преподаватели стремились приспособить классические
труды к новому порядку вещей, установленному абсолютной монархией. Эти-то
труды и были использованы в кодификации Юстиниана. Кодификация имеет много
н е д о с т а т к о в ,   о с о б е н н о   в   с а м о й   т е х н и к е   з а к о н о д а т е л ь с т в а ,   н о   и м е ю т с я   и
положительные стороны, в частности в области некоторых нововведений.
Характерно было стремление соединить разнообразные ветви римского права
(например, цивильное и преторское право, цивильное и право народов Италии и
провинций) и удалить отжившие институты (mancipatio, in iure cessio, fiducia) (см. пп.
1 9 6 ,   1 9 7 ,   4 0 7   и   д р . ) .   В   и н ы х   с л у ч а я х   я с н о   в и д н ы   п о п ы т к и   п р и д а т ь   н о в о е
содержание перешедшим от прошлого правовым понятиям и институтам и таким путем
сохранить их жизненность (например, litterarum obligatio in ius vocatio, litis
contestatio) (см. пп. 53, 74, 449). Новый законодательный труд стремился быть
п р о д о л ж е н и е м   р а з в и т и я   к л а с с и ч е с к о г о   п р а в а   и   у с т р а н и т ь   н е д о с т а т к и   е г о ,
выступавшие до того времени в трудах юристов и императорских конституциях.
Составители уделяли внимание новым правовым воззрениям; в результате этого
р и м с к о е   ч а с т н о е   п р а в о   с д е л а л о с ь   б о л е е   п р и г о д н ы м   д л я   в о с п р и я т и я   е г о   в