ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 06.11.2020
Просмотров: 4061
Скачиваний: 15
161
чужого имени в легисакционном процессе.
Аналогичное правило применялось в материальном праве Квинтом Муцием Сцеволой, жившим
около 125 г. до н. э., т. е. в период перехода от легисакционного процесса к формулярному (п. 52).
Nec paciscendo пес legem dicendo пес stipulando quisquam alteri cavere potest (D. 50.17. 73.4). -
Ни путем соглашения, ни установлением условий сделки, ни путем стипуляции никто не
может обусловливать права для другого.
Архаический стиль этого изречения, восхождение его к верховному жрецу и юристу эпохи
veteres Квинту Муцию Сцеволе показывают, что не только во времена составителей Дигест, но и в
классическую эпоху эти правила повторялись с чувством почтения; однако живым голосом (viva
vox) права они уже не были.
364. Использование института когнитора и прокуратора для совершения цессии.
Как в
процессе, так и в долговых отношениях появляется фигура когнитора,
представителя,
который
назначается стороной путем торжественной формулы, произносимой перед претором в
присутствии противника. Правовая фигура когнитора была использована для цессии (уступки
требования), т. е. для замены прежнего кредитора новым. В этих случаях в исковом требовании (в
интенции) обозначалось имя кредитора, а в части формулы, относящейся к решению,
кондемнации, обозначалось имя когнитора и решение выносилось в его пользу или против него, а
не в пользу или против прежнего кредитора (Гай. 4. 86).
Этот институт представителя-когнитора, а в несколько более поздней стадии — прокуратора,
был использован для осуществления цессии, или для замены прежнего кредитора новым. Для этой
цели старый кредитор (К
1
) назначал нового кредитора (К
2
) своим procurator in .rem suam, т. е.
таким представителем, который управомочен обратить взыскание в свою пользу, не будучи обязан
отчитываться.
Таким образом, procuratio in rem suam стала по сути дела цессией; доверитель, он же прежний
кредитор, становился цедентом, т. е. лицом, уступающим свое право требования, а «доверенный в
свою пользу», procurator in rem suam, становился новым кредитором, приобретателем прав цедента
или цессионарием, выражаясь в послеюстиниановых терминах. Но при этом обходном способе
цессии существовало опасение, что смертью цедента (формально: доверителя-мандатора) данная
доверенность — procuratio in rem suam, прекратит свое действие, как и всякий мандат, а вместе с
тем отпадет и цессия. Кроме того, цедент, как всякий доверитель-мандатор, мог отменить пра-
вомочие. Тут практика выработала remedia — правовые средства помощи, а именно: если
прокуратор уже предъявил иск, то после вступления должника в ответ по иску правомочие может
быть отменено лишь при наличии уважительных причин — causa cognita.
Выросшая на формальной почве полномочия цессия именуется в источниках терминами этого
именно института. Например, когда сонаследники, при распределении между собою долговых
требований, цедируют (уступают) друг другу эти требования, то это выражается римским
юристом так:
Alter alteri andat actiones procuratoremque eum in rem suam tacit (D. 10. 2. 2. 5). -
Один другому
уступает [буквально: поручает] требования и делает его «поверенным, действующим в свою
пользу».
365. Цессия как продажа долговых требований.
Нередко юристы конструировали цессию как
продажу
цедентом цессионарию своего права требования с должника: nomen debitoris vendidit —
цедент продал право требования с должника (D. 46. 1. 36).
Такая конструкция подсказывалась самой жизнью. Мы уже видели, что продажа исковых
требований стала бытовым явлением.
Можно считать, что подвижность обязательственных требований возникла главным образом в
связи с продажей наследства как единого целого, охватывающего и телесные вещи и права
требования. Не случайно
продажа
искового требования объединена в Дигестах с продажей
наследства в одном титуле: De hereditate vel actione vendita (D. 18. 4).
На примере продажи наследства как совокупности вещей и долговых требований, мы можем
проследить развитие института цессии от начальной стадии до конечной.
162
366. Цессия долговых требований при продаже наследственной массы
Продажа наследственной массы в целом была исконным явлением римской хозяйственной жизни.
Она вначале оформлялась по способу in iure cessio (п. 197); об этом подробно говорится у Гая (2.
34-37 и 3. 85-87) Покупателем наследственной массы назывался еще в классическую эпоху (213 г
н э) is cui cessit heres - тот, в пользу кого наследник совершил in Jure cessio (С 7 .75. 1) Самый
термин «цессия» является пережитком эпохи «in iure cessio».
Рассказывая о продаже наследства путем in iure cessio. Гай различает два случая: первый, когда
лицо, к которому наследство должно перейти по закону (без завещания),
продает наследство до
заявления о принятии его
другими словами, как выражается Гай, до того, как это лицо фактически
стало наследником. В данном случае наследником становится тот, кому наследство было in iure
цедировано:
Ac si ipse per legem ad hereditatem vocatus esset (Гай. 2. 35) -
Как если бы сам покупатель
наследства был по закону призван наследовать.
В разбираемом случае действовала фикция о том, что покупатель наследства являлся с самого
начала наследником по закону; он осуществлял в силу
этого
универсальное,
т.е. общее, совокупное
преемство во всех правах умершего. Тут не вставал вопрос о сессии, которая является типом
сингулярного
т.е. раздельного, единичного преемства в отдельных правах, а именно в правах
вытекающих из долговых требований.
Более сложно дело обстоит во втором случае, рассмотренном у Гая когда продажа наследства
происходила
после принятия его наследником-
тут получаются своеобразные последствия: ipse
heres pennanet et ob id creditoribus tenebitur - он сам остается наследником, в том смысле что он,
наследник остается ответственным по долгам (пассиву) наследства. Что же касается на-
следственного актива, то тут не происходит совокупный переход всего актива, а имеет место
расщепление:
Corpora transeunt ad eum, cui hereditas cessa est, ac si singula in iure cessa fuissent, debita vero
pereunt (Гай. 2. 35). -
Вещи
переходят к приобретателю наследства, как если бы
каждая в
отдельности была ему передана, а долговые требования погашаются.
Здесь corpora - телесные вещи - обладают подвижностью - transeunt долговые требования
неподвижны, не переходят и даже погибают почти так как по упомянутому во вновь найденном
отрывке Гая (4 17-а) закону Лицинния, когда при продаже наследником его доли, право на иск
теряется как им, так и приобретателем (D. 4. 7.11).
Но в развитом гражданском обороте немыслимо такое положение вещей, при котором debitores
hereditarii lucrwn faciunt eo modo — должники наследственной массы извлекают выгоду (Гай. 2.
35).
В III в. нашей эры in jure cessio так же, как манципация, все больше вытесняется договором
купли-продажи; на смену hereditas in iure cessio приходит emptio-venditio hereditatis. И здесь, как в
свое время у Гая, говорится не о переходе наследства в совокупности, а раздельно о судьбе
телесных вещей и о судьбе долговых требований. Но эти последние уже не погибают, как это
происходило у Гая.
Venditor res hereditarias tradere debet (D. 18.4.14.1). -
Продавец должен передать
[традировать] наследственные вещи.
Heredttarias actiones praestari emptori debere (D. 18.4.2.8). -
Наследственные исковые
требования продавец обязан переуступить покупателю.
367. Объем переходящих прав.
Объем прав, переходящих по сессии, строго очерчен -
...ut quidquid iuris haberet venditor emptor haberet (D. 18. 4.13). - ...с тем,
чтобы покупатель
имел бы столько именно прав, сколько имел бы продавец [наследник].
Цедируемое право переходит со всеми обеспечениями и преимуществами (D. 18. 4. 6), но и с
163
возражениями, которые можно было противопоставить цеденту (продавцу наследства).
Neque amplius neque minus iuris emptor habeat, quam apud heredem futurum esset (D. 18.4.2. pr.
Ульпиан). -
Покупатель должен иметь не больше и не меньше прав, чем имел бы наследник
[если бы он оставил наследство за собой].
Мы видели выше (п. 364), что подвижность права требования зародилась в наследственных
правоотношениях; теперь мы видим, что эта подвижность проходит в строго ограниченных
рамках: neque amplius neque minus, как говорит Ульпиан, а ровно столько. Это положение,
зародившееся в наследственном праве, получило в устах того же Ульпиана обобщение,
перешедшее в века. В 46-й книге комментария Ульпиана к эдикту, которая, как можно заключить
из сопоставления с инскрипцией (указатель источника) в D. 38. 7.2, трактовала о наследстве,
содержится следующее знаменитое изречение:
Nemo plus iurts ad alium transferre potest quam ipse haberet (D. 50.17. 54. Ulpianus libro 46 ad
edictum). -
Никто не может перенести больше прав на другого, чем он имел бы сам.
Имеются веские основания считать, что самая идея о переносе права — ius transferre, в
особенности в отношении долговых требований, зародилась именно при продаже наследства,
этого экономически наиболее яркого случая мобилизации обязательственного требования.
368. Неудобства, связанные с procuratio in rem suam.
Как же происходила цессия исковых
требований в составе общей массы проданного наследственного имущества? Это происходило уже
известным нам способом, состоявшим в использовании института полномочия, procuratio in rem
suam. По словам Папиниана —
venditor hereditatis emptori mandat actiones (p. 2.15.17). -
продавец наследства доверяет
покупателю свои исковые требования.
Однако этот способ таил в себе опасность в виде недостаточной обеспеченности интересов
приобретателя наследственных долговых требований.
Традиция неподвижности обязательства была настолько сильна, что, несмотря на
состоявшуюся путем procuratio in rem suam уступку требования, продавец сохранял право
заключать мировую сделку с должником.
Venditor hereditatis, emptori mandatis actionibus, cum debitore hereditario, qui ignorabat
venditam esse hereditatem, transegit (D. 2.15.17). -
Продавец наследства, цедировавший исковые
требования покупателю, заключил мировую сделку с должником, не знавшим о состоявшейся
продаже наследства.
В этом случае требование покупателя (цессионария) к должнику было парализовано эксцепцией
(возражением) о состоявшейся мировой сделке. Перед римскими юристами встал вопрос: как
сделать, чтобы —
in rem suam procurator поп debet carere propria lite (D. 3.3.25). -
цессионарий, этот
доверенный в свою пользу», не должен был лишиться собственного искового требования.
Осознана была необходимость того, чтобы формальное полномочие превратилось в
собственное исковое требование, и чтобы это полномочие стало безотзывным, неотменяемым по
воле продавца наследства. Необходимость ограничить права продавца особенно остро ощущалась,
когда покупатель наследства, не получив procuratio in rem suam no отдельным искам, все-таки
производил расчеты с должниками наследства, а продавец, несмотря на это, обращался с своей
стороны к должникам с требованием уплаты (D. 2.14.16).
369. Предоставление покупателю наследства самостоятельного иска по приобретенным
долговым требованиям.
Еще в середине II в. н. э. покупателю наследства давался иск, вызванный
потребностями оборота, actio utilis; покупатель уже действовал не как procurator, а от своего
имени. Даваемая покупателю actio utilis строилась, повидимому, на предположении (фикции) о
том, будто бы покупатель является сам наследником — ас si heres esset. Мы уже видели выше,
что это предположение было исходным моментом для защиты прав покупателя наследства по in
164
iure cessio (Гай. 2. 35); пройдя через стадию procuratio in rem suam в связи с стремлением придать
этой procuratio (полномочию) характер безотзывности, римское право пришло к начальному, но
более осложненному последующим развитием положению: ас si heres esset. Эта actio utilis,
даваемая покупателю наследства, еще не получившему переуступки долговых требований,
является своеобразной цессией, основанной не столько на воле цедента, сколько на велении
действующего права. Она послужила зерном, откуда возросла так называемая cessio legis, т. е.
цессия, основанная на велении закона, наступающая автоматически, ipso iure.
В дальнейшем роль покупателя наследства, как procurator in rem suam сливается с его ролью,
как имеющего самостоятельный иск, введенный в виду потребностей оборота, actio utilis.
Procuratore in rem suam dato, praeferendus non est dominus procuratori in litem movendam vel
pecuniam suscipienctam: qui enim suo nomine utiles actiones habet, rite eas intendit (D. 3.3.55). -
Если назначен
«
доверенный
в свою пользу», то т следует отдавать предпочтения хозяину
перед
таково
рода полномочным [цессионарием] в отношении предъявления иска и получения
денег: тот, кто вправе от своего имени предъявлять иски, сведенные в интересах оборота,
тот правильно поступает, предъявляя такой иск.
Мало того, если продавец требования что-нибудь получил от должника после цессии, то он
обязан это вернуть цессионарию. Об этом пишет Гермогениан, живший вначале IV в.:
Nominis venditor quidquid vel compensatlone vel exactione fuerit consecutus, integrum emptori
restituere compellatur (D. 18.4.23.1). -
Продавец требования обязан возвратить покупателю
все, что он получил от должника путем зачета или в результате взыскания.
370. Извещение должника о состоявшейся цессии.
Последний шаг в развитии нашего
института был сделан, как полагают, ближе к эпохе Юстиниана, когда особым указом вводится
извещение
(denuntiatio) должника о состоявшейся цессии (С. 8. 41. 3); после такого извещения,
право предъявления требования к должнику остается за цессионарием, а права цедента прекраща-
ются. Институт цессии получает таким образом свое завершение.
371
.
Право требовать цессии.
В источниках чаще всего встречается цессия, совершаемая не
столько в силу добровольного желания цедента. сколько в силу обязанности, налагаемой на него
действующим правом.
Пример:
Vestimenta tua fullo perdidit... ludicem aestimaturum., tunc fullonem quidem tibi condemnabit,
tuas autem actiones teei praestare compellet (D. 19.2.60.2. Labeo). -
Портной [которому ты дал
платье в переделку] потерял твое платье; судья оценит обстоятельства и затем присудит
портного уплатить тебе, а тебя принудить переуступить ему твои иски [к похитителю].
Другой пример: За должника поручилось несколько лиц; один из поручителей оплачивает долг;
кредитор
обязан цедировать
ему право обратного требования с остальных поручителей. В таких
случаях говорят
о праве
на переуступку —
beneflcium cedendarum actionum
(D. 46.1.17).
372. Случаи ограничения ответственности должника обязанностью цедировать
требования.
Обязанность переуступить требование является в известном смысле льготой для
обязанного лица. Вместо того, чтобы самому нести ответственность, скажем, за вещь, вверенную
ему на хранение, эта ответственность может, при известных условиях, быть ограничена тем, чтобы
обязать actiones praestare - переуступить исковые требования, к непосредственному виновнику.
Пример: Вещь продана, но еще не передана покупателю; она остается под наблюдением
продавца. Если она у продавца отнята кем-либо насильно, то
nihil amplius quam persequendae eius [rei] praestari a me (venditore) emptori oporteat(D. 19. 1
.
31. pr.)-продавец обязан не более, чем переуступить покупателю иски об истребовании вещи.
Но если не установлено отсутствие вины продавца, то он не может ограничиться цессией права
требования к непосредственному виновнику, а сам несет ответственность (D. 18. 6.15.1).
373
.
Пределы ответственности цедента.
В какой мере отвечает цедент перед цессионарием за
уступленное (проданное) право требования?
165
Qui nomen quale fuit vendidit, dumtaxat ut sit, non ut exigi etiam aliquid possit... praestare cogitur
(D. 21. 2. 74. 3). -
Кто продал [цедировал] требование в том виде, в каком оно было, тот
обязан отвечать только за то, что это требование существует, а не за то, что с должника
может быть что-нибудь действительно взыскано.
Это последнее положение принято выражать так:
Продавец права требования несет ответственность за то, что nomen verum esse, non etiam nomen
bonum esse — долг действительно существует и юридически обоснован, а не за то, что взыскание
его может быть реально осуществлено.
§ 115. Принятие на себя чужого долга
374. Отличие принятия долга от цессии.
Цессия, влекущая за собой изменение личности
кредитора,
отличается от принятия на себя чужого долга, которое влечет за собой изменение
личности
должника.
Различие заключается также в следующем: цессия может быть совершена по
соглашению цедента (прежнего кредитора) с цессионарием (новым кредитором) без участия
должника — nominis venditio et ignorante et invito eo, adversus quern actiones mandantur, contrahi
solet (C. 4. 39. 3).
В отличие от этого для вступления нового должника на место прежнего (expromissio) требуется
согласие кредитора. А это понятно, этого требует правовой разум — ratio iuris postulat (С. 4. 39. 2).
Первоначальному должнику его контрагент по договору доверял, а новому он доверять не обязан.
Так же, как при цессии, вступление нового должника на место прежнего чаще всего имело
место при продаже наследственной массы, охватывающей вещи, права требования и долги. Когда
кредитор наследственной массы прямо или косвенно выражал согласие на замену должника,
например, кредитор (К) предъявил иск к покупателю наследства (D
2
), а покупатель (D
2
) вступил в
ответ по иску, то тем самым замена прежнего должника, т.е. наследника (D
1
), новым, т. е.
покупателем (D
2
), совершилась (С. 2. 3. 2) .*
*См. Схему на стр. 156.
375
.
Последствия передачи долга без согласия кредитора.
При отсутствии прямого или
косвенного согласия кредиторов на продажу наследства и тем самым на изменение личности
должника, ответственность по долгам наследственной массы остается на продавце-наследнике —
creditoribus hereditatis respondeas (С. 4. 39. 2), как это было в старину при hereditatis in iure cessio,
когда наследник, продавший наследственную массу после принятия наследства, оставался
наследником в том смысле, что отвечал по долгам наследства (Гай. 2. 35). Однако наследнику,
удовлетворившему кредитора, предоставляется в свою очередь право обратного требования к
тому, кому была продана наследственная масса — cum eo cui hereditatem venumdedisti hi [heres]
experiаris suo ordine (C. 4. 39. 2).
Глава 28
ОБЩЕЕ УЧЕНИЕ О ДОГОВОРЕ
§ 116. Договор и соглашение
376. Значение слова «контракт».
Практически наиболее важным источником обязательств в
Риме был договор (contractus). Глагол contrahere по своему буквальному значению (con + trahere —
стягивать) является синонимом глаголов obligare, adstringere. Он первоначально относился не
только к договорам, но и к другим видам обязательств. Сопоставляя фрагменты 1 и 2 D. 1. 3., мы
видим, что Папиниан, давая перевод определения Демосфена, пишет о деликтах, которые
contrahuntur; совершить обман, совершить преступление передается в источниках нередко словами
fraudem contrahere, crimen contrahere. Постепенно, однако, слова contrahere, contractus получили
более тесное, специализированное значение договора, как обязательства, возникающего в силу
соглашения сторон и пользующегося исковой защитой.
Поздние римские систематики права пытались создать общее понятие conventio — соглашение,