Файл: Nalogovoe_pravo_Kurs_lektsiy__Tyutin_D_V__Podgotovlen_dlya.pdf

акта подтверждена, - получать тот правовой результат, который соответствует избранной процедуре.  Так,

при  обжаловании  в  результате  установления  незаконности  акта  следствием  является  признание   его

недействительным, при заявлении требований  о  возврате  излишне  взысканных  средств  из  бюджета  в

случае установления незаконности акта следствием является  возврат  средств.  Очевидно  и  то,  что  для

реализации  рассматриваемого  способа   опровержения   презумпции   законности   ненормативного   акта

налогоплательщик  вынужден  либо  самостоятельно  уплатить   взыскиваемую   сумму,   либо   дождаться

принудительного исполнения ненормативного акта.

Государство, как уже отмечалось, в ряде случаев косвенно принуждает налогоплательщика уплатить

налог, пеню, а  иногда  и  штрафы.  Так,  в  силу п. 3 ст.  32 НК РФ, если  в  течение  двух  месяцев  со  дня

истечения срока исполнения  требования  об  уплате  налога  (сбора),  направленного  налогоплательщику

(плательщику  сбора,  налоговому  агенту)  на  основании  решения  о  привлечении  к  ответственности  за

совершение  налогового  правонарушения,  налогоплательщик  (плательщик  сбора,  налоговый  агент)  не

уплатил (не перечислил)  в  полном  объеме  указанные  в  данном  требовании  суммы  недоимки,  размер

которой  позволяет  предполагать  факт  совершения  нарушения  законодательства  о  налогах  и  сборах,

содержащего признаки преступления, соответствующих пеней и  штрафов,  налоговые  органы  обязаны  в

течение  10  дней  со  дня  выявления  указанных  обстоятельств  направить  материалы  в   следственные

органы, уполномоченные производить предварительное следствие по уголовным делам о  преступлениях,

предусмотренных ст. ст. 198 - 199.2 УК РФ, для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Таким образом, налогоплательщик,  получивший  решение  по  результатам  налоговой  проверки  со

значительными    суммами    доначислений    и    не    добившийся    результата    при    административном

апелляционном  обжаловании,   встает   перед   выбором:   либо   оспаривать   данное   решение   в   суде,

одновременно разбираясь  с  возможным  уголовным  преследованием,  либо,  если  позволяют  средства,

уплатить доначисленные суммы и требовать возврата излишне уплаченных (взысканных)  налогов,  пеней,

санкций.  В  первом   случае   налогоплательщик   может   истребовать   у   суда   обеспечительную   меру,

направленную  на  временную   невозможность   реализации   оспариваемого   решения   по   результатам

проверки   (в   т.ч.   невозможность   направления   требования   об   уплате   налога).    Однако    судебные

обеспечительные меры (в  т.ч. ч. 2 ст. 90 АПК РФ), вообще говоря, не предусматривают  такого  основания

для их принятия, как угроза уголовного преследования физического лица.

Нормативные определения излишне  уплаченного  (взысканного)  налога  в НК РФ отсутствуют,  хотя

регламентированы соответствующие процедуры возврата (зачета).  В  Постановлениях  Президиума  ВАС

РФ от 28 февраля 2006 г. N 11074/05 и от 27 июля 2011 г. N 2105/11 разъяснено, что излишне уплаченной

или взысканной суммой налога может  быть  признано  зачисление  на  счета  соответствующего  бюджета

денежных  средств  в  размере,  превышающем  подлежащие  уплате   суммы   налога   за   определенные

налоговые  периоды.  Сходное  определение  предусмотрено  в ст. 89 ТК ТС:  излишне  уплаченными  или

излишне взысканными суммами таможенных пошлин,  налогов  являются  уплаченные  или  взысканные  в

качестве таможенных  пошлин,  налогов  суммы  денежных  средств  (денег),  размер  которых  превышает

суммы,  подлежащие  уплате  в  соответствии  с ТК ТС  и  (или)  законодательством  государств  -  членов

таможенного союза, и идентифицированные в качестве  конкретных  видов  и  сумм  таможенных  пошлин,

налогов в отношении конкретных товаров.

Соответственно,  изначально  следует  признать,  что  некоторая  сумма,  ошибочно   перечисленная

(взысканная) в бюджет под видом налога, может  считаться  в  терминологии НК РФ излишне  уплаченным

(взысканным)  налогом   только   тогда,   когда   денежные   средства   фактически   поступили   в   бюджет.

Необходимость в разграничении  налога,  считающегося  уплаченным  в  силу  презумпций ст. 45 НК РФ, а

также налога, являющегося уплаченным (в том числе  излишне),  отмечена  в Постановлении Президиума

ВАС РФ от 23 сентября 2008 г. N 6673/08. Аналогичный подход применяется и  при  определении  момента

времени,    когда    государство    будет    считаться    исполнившим    свою    обязанность     по     возврату

налогоплательщику  излишне  уплаченных  (взысканных)  сумм,  -  это  момент  фактического  поступления

соответствующей суммы в указанный получателем средств  банк  (п. 36 Постановления Пленума ВАС  РФ

от 30 июля 2013 г. N 57).

Пункт 14 ст. 78 и п. 9 ст. 79 НК РФ устанавливают единые в рамках этих статей режимы для излишне

уплаченных (взысканных)  налогов,  авансовых  платежей,  сборов,  пеней,  штрафов.  На  этом  основании

можно утверждать, что излишне уплаченные (взысканные) платежи  в  действительности  не  являются  ни

налогами,  ни  сборами,  ни  авансовыми  платежами,  ни  пенями,  ни   штрафами.   Излишне   уплаченная

(взысканная) сумма просто находится в бюджете без правовых оснований, поэтому  не  важно,  под  видом

чего   именно   (налога,   авансового   платежа,   сбора,   пени,   штрафа)   она   поступила   в   бюджет.   В

Постановлении  Президиума  ВАС  РФ  от  17  декабря  2013  г.  N  12790/13  применен  термин  "уплата   в

качестве налога излишней суммы".

Следует дополнительно  отметить,  что  в  различных  правовых  актах  продолжает  использоваться

термин "переплата" (в том  числе  в п. 11 информационного письма Президиума  ВАС  РФ  от  10  декабря

1996 г. N 9 "Обзор судебной практики применения законодательства о налоге на добавленную стоимость",

в п. п. 20 и 80 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 57).  Данный  термин  нормативно  не

определен на  уровне  федеральных  законов,  но  применяется  именно  в  смысле  излишне  уплаченного

(взысканного) налога. Иногда термин "переплата"  применяется  и  для  обозначения  косвенного  налога  к

возмещению из бюджета. По всей видимости, указанный термин представляет собой краткий "противовес"

к термину "недоимка", определенному в п. 2 ст. 11 НК РФ.

Чем  именно  может  быть  обоснован  факт  излишней  уплаты  (взыскания)  налога,  разъяснено   в

Постановлении Президиума ВАС РФ  от  28  февраля  2006  г.  N  11074/05:  право  налогоплательщика  на

зачет  и  возврат  из  соответствующего  бюджета  излишне  уплаченных  либо  взысканных   сумм   налога

непосредственно   связано   с   наличием   переплаты   сумм   налога   в    этот    бюджет    и    отсутствием

задолженности  по  налогам,   зачисляемым   в   тот   же   бюджет,   что   подтверждается   определенными

доказательствами:     платежными     поручениями     налогоплательщика,      инкассовыми      поручениями

(распоряжениями) налогового органа, информацией об исполнении налогоплательщиком  обязанности  по

уплате налогов, содержащейся в базе данных, формирующейся в отношении каждого  налогоплательщика

налоговым органом, характеризующей состояние  его  расчетов  с  бюджетом  по  налогам  и  отражающей

операции,  связанные  с  начислением,  поступлением  платежей,  зачетом  или  возвратом   сумм   налога.

Наличие переплаты выявляется  путем  сравнения  сумм  налога,  подлежащих  уплате  за  определенный

налоговый период, с платежными документами, относящимися к тому  же  периоду,  с  учетом  сведений  о

расчетах налогоплательщика с бюджетами.

Собственно говоря, тот же подход  имеет  место  и  при  доказывании  налоговым  органом  того,  что

продекларированный    (уплаченный)     налогоплательщиком     налог     меньше     реальных     налоговых

обязательств, - необходимы первичные, а не производные документы. В Постановлении Президиума ВАС

РФ от  30  марта  2010  г.  N  18175/09  отмечается,  что  имеющаяся  у  налогового  органа  информация  о

наличии у предпринимателя  задолженности  сама  по  себе  не  является  надлежащим  доказательством,

поскольку содержится в актах ведомственного учета, производных  от  первичных  документов:  налоговых

деклараций, платежных поручений, решений инспекции, требований об уплате налогов (пеней,  штрафов).

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 22 января 2013 г. N 9880/12 со  ссылкой  на п. 22 Постановления

Пленума ВАС РФ от 22 июня 2006 г. N 25 отмечается, что справка налогового органа, содержащая данные

лицевого  счета  о  размере  недоимки  на  определенную  дату,  в  случае  несогласия  должника  с  этими

сведениями  не  может  рассматриваться  как  достаточное  доказательство   для   признания   заявленных

требований доказанными. Поскольку  общество  заявляло  о  несогласии  с  представленными  инспекцией

сведениями, справка,  содержащая  данные  лицевого  счета  о  размере  недоимки,  при  отсутствии  иных

документов не является достаточным доказательством задолженности по налогу.

Иными словами, для установления факта излишней уплаты (взыскания) налога за некоторый период

(налоговый либо отчетный) первоначально необходимо знать сумму налога, подлежащую  уплате.  Данная

информация должна быть известна как налогоплательщику, так и  налоговому  органу;  она  содержится  в

ограниченном круге источников: налоговых декларациях  и  в  расчетах  самого  налогоплательщика  (если

установлена   обязанность   по    их    представлению);    налоговых    уведомлениях    налогового    органа,

составленных  с  учетом  сведений,  представленных   регистрирующими   органами   (ст. 85 НК РФ)  либо

налоговыми  агентами  (ст. 24  НК  РФ);  решениях  по  результатам  выездных  (камеральных)  налоговых

проверок (ст. 101 НК РФ). Разумеется, привязка к периоду может отсутствовать, если излишне уплаченная

сумма с каким-либо периодом прямо не связана (в т.ч. сбор, пеня, штраф).

Кроме    того,    необходимо    иметь    информацию    о    сумме    налога,    фактически    уплаченной

налогоплательщиком (взысканной с налогоплательщика) за данный период: она  следует  из  исполненных

банком платежных документов самого плательщика либо из документов, на основании которых налог  был

с него удержан (взыскан), при условии фактического поступления сумм в бюджет.

При  этом  налоговые  органы   не   могут   владеть   на   каком-либо   праве   излишне   уплаченными

(взысканными) суммами налогов.  В письме от 23 ноября 1992 г. N С-13/ОП-329  "О  практике  разрешения

споров,   связанных   с   применением   налогового   законодательства"   ВАС   РФ    разъяснил,    что    при

рассмотрении арбитражными судами соответствующих  споров  в  решениях  в  качестве  предмета  спора

следует указывать: "о возврате из бюджета...", а не  "о  взыскании...";  в  резолютивной  части  решений  по

делам о возврате из бюджета незаконно взысканных денежных средств следует указывать: "возвратить из

(указать  какого)   бюджета...",   а   не   "взыскать   с   расчетного   счета   органа   налоговой   службы".   В

Постановлении Президиума ВАС РФ от 18 сентября 2012 г. N 3139/12 рассматривалась сходная проблема

-  налогоплательщик  должен  был  уплатить  органу  местного  самоуправления  в  уплату   за   имущество

денежные  средства  без  НДС,  но  ошибочно  уплатил  их  с  налогом.  По  мнению  Суда,  ответчиком   по

требованию  о   возврате   неосновательно   полученного   при   исполнении   обязательства   по   продаже

муниципального    имущества,     составляющего     муниципальную     казну,     является     муниципальное

образование, а не его  исполнительно-распорядительный  орган.  При  удовлетворении  данной  категории

требований   в   резолютивной   части   решения   суда   должно   указываться,   что   денежные    средства

взыскиваются за счет казны муниципального образования, а не с местной администрации. В связи  с  этим

Н.П.  Кучерявенко  отмечает,  что,  осуществляя  деятельность   в   области   налогообложения   от   имени

государства, государственные органы не становятся собственниками налоговых  поступлений,  движением

которых они, по сути, управляют, не присваивают налогов и сборов <1123>.

--------------------------------

<1123> Кучерявенко Н.П. Курс налогового  права:  В  6  т.  Харьков,  2004.  Т.  II:  Введение  в  теорию

налогового права. С. 383.

Представляющие интерес разъяснения содержатся в Постановлении Президиума ВАС РФ от 8 июня

2010 г. N 401/10. В  рамках  иного  дела  Суд  обязал  налоговый  орган  возвратить  организации  излишне

уплаченные налоги и выдал исполнительные листы. Отделение  федерального  казначейства  возвратило

исполнительные листы без исполнения в связи с  тем,  что  взыскиваемая  сумма  не  является  денежным

обязательством  получателя  средств  федерального  бюджета  (то   есть   налогового   органа).   ВАС   РФ

отметил, что согласно ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ  "Об  исполнительном

производстве"  условия  и  порядок  исполнения  судебных  актов  по  передаче  гражданам,  организациям

денежных    средств    соответствующего     бюджета     бюджетной     системы     Российской     Федерации

устанавливаются  бюджетным  законодательством  Российской   Федерации.   В   силу п. 3 ст.  239 БК РФ

обращение взыскания на средства бюджетов бюджетной  системы  Российской  Федерации  на  основании

судебных  актов  производится  в  соответствии   с гл.  24.1  БК  РФ.  Таким  образом,  данные  положения

действующего законодательства,  регулирующие  порядок  исполнения  судебных  решений  по  подобным

требованиям,  не  содержат  каких-либо  исключений  для  случаев  возврата  гражданам  и   организациям

излишне уплаченных налогов.

Но если подходы к квалификации некоторой суммы как излишне уплаченного (взысканного) налога в

настоящее время  более-менее  единообразны,  то  однозначное  разграничение  излишне  уплаченного  и

излишне   взысканного   налога   пока   представляет    некоторую    проблему.    Необходимость    данного

разграничения продиктована по меньшей мере двумя обстоятельствами:

1) обращение налогоплательщика в суд с требованием о возврате или  зачете  излишне  уплаченных

сумм налогов возможно  только  в  случае  отказа  налогового  органа  в  удовлетворении  заявления  либо

неполучения налогоплательщиком ответа  в  установленный  законом  срок,  а  для  излишне  взысканного

налога такие ограничения отсутствуют  (п. п. 33, 80 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г.  N

57, Постановления Президиума ВАС РФ от 20 апреля 2010 г. N 17413/09 и от 26 июля 2011 г. N 18180/10);

2) проценты, на которые может рассчитывать налогоплательщик, для  случая  излишне  уплаченного

налога начинают  начисляться  при  нарушении  налоговым  органом  месячного  срока  со  дня  получения

заявления о  возврате  налога  (п. п. 6 и 10 ст.  78), а для случая  излишне  взысканного  налога  -  со  дня,

следующего за днем взыскания, по день фактического возврата (п. 5 ст. 79 НК РФ).

Некоторая попытка  разграничения  произведена  в Постановлении Президиума ВАС РФ от  26  июля

2011 г. N 18180/10. Исходя из  данного  судебного  акта ст. 78 НК РФ регулирует порядок  возврата,  когда

налогоплательщик  самостоятельно  исполнил  обязанность  перед  бюджетом,  а ст. 79 НК РФ -  порядок

возврата, когда имели место действия налогового органа по взысканию сумм налога. Несмотря  на  то  что

указанная попытка разграничения соответствует названиям ст. ст. 78 и 79 НК РФ, она, как представляется,

недостаточно обоснованна.

Разграничение излишне уплаченного и взысканного налога может  быть  произведено  на  основании

ряда иных актов высших судебных органов.  Так,  в Определении КС РФ от 21 июня 2001 г. N  173-О  была

выражена  следующая   правовая   позиция:   норма ст.  78  НК  РФ  направлена  не  на  ущемление  прав

налогоплательщика, который ошибся в расчете суммы налогового платежа по какой-либо  причине,  в  том

числе вследствие незнания налогового закона или добросовестного заблуждения,  а  напротив,  позволяет

ему в течение трех лет  со  дня  уплаты  налога  предъявить  налоговому  органу  обоснованные  и  потому

подлежащие безусловному удовлетворению требования, не обращаясь к судебной защите своих законных

интересов.

Кроме того, исходя  из Определения КС РФ от 27 декабря 2005 г. N 503-О  излишняя  уплата  налога,

как правило, имеет место, когда налогоплательщик, исчисляя подлежащую уплате в бюджет сумму налога

самостоятельно, т.е.  без  участия  налогового  органа,  по  какой-либо  причине,  в  том  числе  вследствие

незнания   налогового   закона   или   добросовестного   заблуждения,   допускает   ошибку   в   расчетах   (

Определение КС РФ от 21 июня 2001 г. N 173-О).  Если  же  зачисление  налога  в  бюджет  происходит  на

основании требования об уплате налога, в  котором  согласно п. 4 ст. 69 НК РФ указывается  исчисленная

налоговым  органом  сумма  налога,   подлежащая   уплате   в   бюджет,   притом   что   такое   требование

направляется   налогоплательщику   по   результатам   камеральных   налоговых   проверок   или   в   ходе

производства  по  делу  о  налоговом  правонарушении  (ст. 101 НК РФ),  то  в  случае  неверного  расчета

налоговых сумм нет оснований говорить о факте  излишней  уплаты  налога  (и,  соответственно, ст. 78 НК

РФ применена быть не может).

В Определении КС РФ от 23 июня 2009 г. N  832-О-О  отмечается,  что  положения п. 5 ст. 79 НК РФ,

предусматривая  начисление  процентов  на  сумму  излишне  взысканного  налога,   представляют   собой

дополнительные  гарантии  для  защиты  прав  граждан   и   юридических   лиц   от   незаконных   действий

(бездействия)  органов  государственной  власти.  Что  касается  положений п. 10 ст.  78 НК РФ, то они  не

препятствуют         получению         выплат,         которые         по         своему         характеру          являются

компенсационно-восстановительными, поскольку выплачиваются в случаях, когда государственный  орган

не исполнил возложенные на него законом обязанности.

В свою очередь, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29 марта 2005 г. N  13592/04  разъяснено,

что   выставление   требования   об   уплате   налога   является   мерой    принудительного    характера    и

перечисление денежных средств во исполнение решения  налогового  органа  не  может  рассматриваться

как   добровольное   исполнение   налогоплательщиком    обязанностей    по    уплате    налога    и    сбора.

Перечисление денежных средств в уплату доначисленных решением  налогового  органа  налога  и  пеней

носит характер взыскания налоговым органом недоимки.

Таким  образом,  на  сегодняшний  день  можно  утверждать:  если  излишнее  поступление   сумм   в

бюджет произошло без участия налогового  органа  в  исчислении  налога,  при  самостоятельном  расчете

суммы налогоплательщиком, то налог можно квалифицировать как

излишне уплаченный

. Если же суммы

поступили в бюджет в результате незаконного (ошибочного) расчета налога налоговым органом,  то  налог

следует квалифицировать как

излишне взысканный

. Соответственно, излишне взысканным будет налог,

уплаченный  налогоплательщиком  добровольно  во  исполнение   незаконного   налогового   уведомления

(решения по результатам  выездной  (камеральной)  налоговой  проверки;  требования  об  уплате  налога,

направленного в порядке реализации такого решения).

Можно  привести  в  качестве  примера  подобного  подхода  дело,  рассмотренное   в   ФАС   ВВО   (

Постановление  от  16  ноября   2009   г.   N   А43-7911/2009-45-107).   Организация   оспаривала   решение

налогового органа  по  результатам  проверки.  Суд  по  ходатайству  заявителя  принял  обеспечительные

меры  и  приостановил  действие  обжалуемого  ненормативного  акта.  Поскольку  организация   являлась

производителем алкоголя, для продолжения работы ей  требовались  федеральные  специальные  марки,

но в  их  выдаче  налоговый  орган  отказывал,  ссылаясь  на  наличие  задолженности,  доначисленной  по

результатам   проверки.   По   этой   причине   организация   до   вынесения    судом    решения    оплатила

доначисленные суммы и получила специальные марки. Впоследствии суд признал оспариваемое решение

недействительным.   Организация   расценила   уплаченные   ей   суммы    как    излишне    взысканные    и

потребовала  у  налогового  органа  их  возврата  с   процентами   по ст.  79  НК  РФ.  Вернув   уплаченные

организацией  суммы  и  отказывая  в  процентах,  налоговый  орган  полагал,  что  организация   уплатила

доначисленные  суммы  добровольно,  а  в   период   действия   обеспечительных   мер   взыскание   было

принципиально невозможно.  Суды  с  позицией  налогового  органа  не  согласились  и  квалифицировали

налог,  как  излишне  взысканный.  Следует  отметить,  что  в  данной  ситуации  фактически  имело  место

косвенное принуждение налогоплательщика к уплате налога.

С использованием изложенного подхода можно заключить, что вполне возможны  и  ситуации,  когда

налог, фактически взысканный принудительно, не может быть квалифицирован как подлежащий  возврату

(зачету) по  правилам ст. 79 НК РФ. Например,  налогоплательщик,  самостоятельно  исчисляющий  налог,

представил налоговую декларацию,  но  налог  в  установленный  срок  не  уплатил.  Налоговый  орган,  не

усомнившись  в  продекларированной  сумме,  на  основании ст. 69 НК  РФ  направил  налогоплательщику

требование и взыскал  налог  по  правилам ст. ст. 46 - 48 НК  РФ.  Если  впоследствии  налогоплательщик

обнаружил ошибку в исчислении им налога, представил уточненную налоговую декларацию и  потребовал

налог из бюджета, говорить об излишнем взыскании,  как  представляется,  нет  оснований,  хотя  сама  по

себе процедура взыскания и имела место. В  случае  если  налоговый  орган,  кроме  налога,  взыскивал  и

пени, то в  силу  их  акцессорного  характера  (Определение КС РФ от 8 февраля  2007  г.  N  381-О-П)  они

также будут излишне уплаченными, а не излишне взысканными.

Учитывая   правила п. 1  ст.  52  НК  РФ,  возлагающего   обязанность   по   исчислению   налога   на

налогоплательщика, налоговый орган или на налогового агента, следует исследовать и  третий  вариант  -

излишнее  (ошибочное)   удержание   налога   налоговым   агентом   (ст.  24  НК  РФ)  с  последующим  его

перечислением в бюджет. В данной ситуации  налогоплательщик  не  исчисляет  налог  самостоятельно  и

практически лишен возможности влиять на  удержания  из  выплат.  Очевидно,  возможность  истребовать

налог из бюджета (а НДФЛ - и непосредственно у налогового агента (ст. 231 НК РФ)) у налогоплательщика

имеется, но квалифицировать его как излишне взысканный изложенные правовые позиции  не  позволяют.

В частности, исходя из Определений КС РФ от 27 декабря 2005 г. N 503-О и от 23 июня 2009 г. N 832-О-О

статья  79 НК  РФ  предусматривает  начисление  процентов  на  сумму  излишне  взысканного  налога  как

дополнительную  гарантию  для  защиты  прав  граждан  и   юридических   лиц   от   незаконных   действий

(бездействия) органов государственной власти. Налоговый агент к  органам  власти  не  относится,  хотя  и

выполняет квазипубличные функции. Именно по этой причине  в  силу п. 1 ст. 231 НК РФ налоговый агент

выплачивает налогоплательщику проценты при нарушении срока возврата излишне  удержанного  налога,

как и налоговый орган по ст. 78 НК РФ.

Изложенное позволяет заключить, что примененные  в НК РФ термины "излишне уплаченный  налог"

и "излишне взысканный налог"  изначально  были  избраны  законодателем  неудачно.  Они  должны  быть

заменены на более  адекватные  либо  специально  определены.  Сейчас  же  если  налог  уплачен  самим

налогоплательщиком,   то   с   точки   зрения   правовых   позиций   КС   РФ   (ВАС   РФ)   он   может    быть

квалифицирован  как  излишне  взысканный.  И  наоборот,  в  случае,   когда   налог   фактически   взыскан

налоговым органом, для целей НК РФ он может являться излишне уплаченным.

На основании  приведенных  позиций  границу  следует  проводить  не  по  наличию  или  отсутствию

самого факта  взыскания,  а  по  критерию,  следующему  из ст. 52 НК РФ, -  кто  именно  исчисляет  налог.

Следует только учесть,  что  налоговый  орган  рассчитывает  налог  как  для  последующего  направления

налогового уведомления, так и по результатам налогового контроля, закрепляя  доначисление  в  решении

по результатам проверки. В качестве альтернативы используемым  в ст. ст. 78, 79 НК РФ терминам можно

было бы предложить, например, такие: "налог, поступивший в бюджет в излишней сумме в результате  его

неверного  исчисления  налогоплательщиком  или  налоговым  агентом",  а  также  "налог,  поступивший   в

бюджет в излишней сумме в результате его неверного исчисления налоговым органом".

Подтверждение данного общего подхода - Постановление Президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 г.

N 16551/11. По мнению Суда, оценка сумм налогов как излишне  уплаченных  или  излишне  взысканных  в

целях применения положений ст. ст. 78 и 79 НК РФ должна производиться в зависимости от основания, по

которому   было   произведено    исполнение    налоговой    обязанности,    признанной    в    последующем

отсутствующей,  а  именно  было  ли  оно  произведено  на  основании  налоговой  декларации,  в  которой

спорная  сумма  налога   была   исчислена   налогоплательщиком   самостоятельно,   либо   на   основании

решения, принятого налоговым органом по результатам налоговой проверки. При этом способ исполнения

указанной  обязанности  -  самостоятельно  налогоплательщиком  либо  путем  осуществления  налоговым

органом мер по принудительному взысканию - правового значения не  имеет.  Сам  факт  принудительного

взыскания   налоговым   органом   налога   в   размере,   исчисленном   налогоплательщиком   в   поданной

налоговой декларации,  при  корректировке  в  последующем  размера  налоговой  обязанности  в  сторону

уменьшения путем подачи уточненной декларации не является основанием для квалификации  названных

сумм  как   излишне   взысканных   с   применением   правил ст.  79  НК  РФ.  Равным  образом  сам   факт

самостоятельного исполнения налогоплательщиком решения о привлечении к налоговой  ответственности

в  части  уплаты  доначисленных  сумм  налогов  не  является  основанием  для  их   оценки   как   излишне

уплаченных.

Весьма интересная ситуация была  рассмотрена  в Постановлении Президиума ВАС РФ от 11  июня

2013 г. N 17231/12. По мнению Суда, незаконный  зачет  излишне  уплаченного  налога  в  счет  погашения

задолженности,  начисленной   во   впоследствии   признанном   недействительным   арбитражным   судом

решении налогового органа по результатам проверки, изменяет статус налога с  излишне  уплаченного  на

излишне взысканный. Суд пришел к выводу, что в рассматриваемом деле срок на возврат спорной  суммы

подлежал  исчислению  с  учетом п. 3 ст.  79 НК  РФ,  согласно  которому  начало  течения  данного  срока

определено  моментом,  когда  налогоплательщик  узнал  или  должен  был   узнать   о   факте   излишнего

взыскания налога или со дня вступления в силу соответствующего решения суда.  Решение  арбитражного

суда, которым решение о привлечении к  ответственности  в  части  доначисления  спорного  налога  было

признано  недействительным,  вступило  в  законную  силу  30  сентября  2011   г.   Таким   образом,   срок,

предусмотренный п. 3 ст. 79 НК РФ на обращение в суд с заявлением  о  возврате  излишне  взысканного

налога, исчисляемый с 30 сентября 2011 г., не пропущен.

Одно из очевидных  следствий  данной  позиции  ВАС  РФ:  проценты  за  несвоевременный  возврат

налога должны исчисляться с момента такого зачета.

Следует учесть, что  не  является  излишне  взысканным  налог,  взысканный  налоговым  органом  с

нарушением установленной процедуры (например, фактически исполненное решение о взыскании  налога

за счет денежных  средств  в  нарушение п. 3 ст. 46 НК РФ принято  за  пределами  двухмесячного  срока).

Один из примеров такой ситуации  был  рассмотрен  в п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от  22  июня

2006 г. N  25.  Кроме  того,  в Постановлении Президиума ВАС  РФ  от  18  ноября  2008  г.  N  7194/08  был

рассмотрен  вопрос  о  возможности  возврата  из  бюджета  налогов,  уплаченных  организацией  по  воле

конкурсного   управляющего,   но   в   нарушение   очередности,   установленной   в    законодательстве    о

банкротстве.

Налогоплательщик,  с  которого  в  нарушение  установленной  процедуры  были   взысканы   налоги,

может   защитить   свои    права    путем    предъявления    требований    о    признании    соответствующих

ненормативных актов налоговых  органов  недействительными  (действий  -  незаконными).  Требование  о