Файл: Международное частное право - пособие.pdf

Добавлен: 29.10.2018

Просмотров: 6506

Скачиваний: 15

ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
background image

26

Глава 2. Методы правового регулирования.

Коллизионные нормы в современном МЧП

Закон места нахождения вещи определяет правовой статус и движимых, и не-

движимых вещей (п. 2 ст. 1205 ГК РФ). Закон местонахождения вещи понимается
как реальная, физическая категория, т. е. как право того государства, на территории
которого находится вещь.

Исключения:

ˆ если вещные права полностью возникли на территории одного государ-

ства, а вещь впоследствии была перемещена на территорию другого, то
само возникновение права собственности определяется по закону места
приобретения имущества, а не по закону его реального местонахождения;

ˆ правовой статус вещей, внесенных в государственный реестр, определяет-

ся правом этого государства независимо от реального места нахождения
вещи (ст. 1207 ГК РФ).

В особом порядке определяется вещно-правовой статут движимых вещей, на-

ходящихся в процессе международной перевозки («груз в пути»): для решения это-
го вопроса применяется право страны места отправления груза, места назначения
груза, места нахождения товарораспределительных документов (п. 2 ст. 1206 ГК
РФ). Правовое положение вещей, приобретенных в силу приобретательной давно-
сти, регулируется правом страны, где имущество находилось в момент окончания
срока приобретательной давности (п. 3 ст. 1206 ГК РФ). К договору в отношении
недвижимого имущества возможно применение автономии воли — стороны могут
сами избрать применимое право, независимо от того, где именно находится данное
имущество (ст. 1213 ГК РФ).

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Закон страны-продавца — это общая субсидиарная коллизионная
привязка всех внешнеторговых сделок.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Закон продавца понимается в широком и узком смыслах. Понимание в уз-

ком смысле имеет в виду применение к договору купли-продажи права того го-
сударства, на территории которого находится место жительства или основное ме-
сто деятельности продавца. Закон страны-продавца в широком смысле означает,
что применяется право того государства, на территории которого находится место
жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет ис-
полнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Центральной
стороной в договоре купли-продажи является продавец; сделка купли-продажи —
это основная внешнеторговая сделка. Все остальные внешнеторговые сделки кон-
струируются по модели договора купли-продажи. Центральная сторона в других
сделках определяется по аналогии «продавец — центральная сторона в договоре
купли-продажи». Такое толкование закреплено в ст. 1211 ГК РФ: при отсутствии
выбора права сторонами договора применяется право центральной стороны сделки
(например, в договоре залога центральной стороной является право страны зало-
годателя).


background image

27

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Закон места совершения акта определяет формальный статут
договора, т. е. порядок подписания и форму сделки (ст. 1209 ГК РФ).
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Классический случай применения этой формулы в обобщенном виде — это раз-

решение коллизии законов, связанных с формой частноправового акта. Форма лю-
бого официального юридического акта регулируется правом того государства, на
территории которого этот акт имеет место. Закону формы акта подчиняются форма
доверенности, срок ее действия и основания прекращения.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Закон места совершения правонарушения (деликта) — одна из
старейших коллизионных привязок, применяемых для регулирова-
ния деликтных обязательств и определения деликтного статута
правоотношения (ст. 1220 ГК РФ).
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

В настоящее время закон места совершения деликта оценивается как «жест-

кая» коллизионная привязка и в праве всех государств наблюдается тенденция
к отказу от ее применения. Основной принцип современного разрешения деликт-
ных обязательств — возможность выбора законодательства, наиболее благоприят-
ного для потерпевшего. Варианты выбора: закон места совершения вредоносного
деяния, закон места наступления вредоносных последствий, личный закон (граж-
данства или домицилия) потерпевшего или деликвента, закон общего гражданства
или общего домицилия, закон суда. Положения ст. 1219 ГК РФ устанавливают
«цепочку» коллизионных норм, позволяющую применять систему «гибкого» регу-
лирования деликтных отношений.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Закон валюты долга — это специальная коллизионная привязка
для урегулирования вопросов, возникающих по поводу содержания
денежных обязательств.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

В российском праве такой привязки нет. Суть валютной привязки — если сделка

заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она
подчинена правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта.
Кроме того, закон валюты долга может использоваться для локализации договора,
установления его наиболее тесной связи с правом определенного государства.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Закон суда — это привязка односторонней коллизионной нормы,
означающая применение права того государства, суд которого
рассматривает дело.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


background image

28

Глава 2. Методы правового регулирования.

Коллизионные нормы в современном МЧП

Коллизионный вопрос решается судом в пользу применения собственного пра-

ва. Отсылка к закону суда привлекательна для правоприменительных органов всех
государств — она позволяет применять местное право, что значительно упрощает
и ускоряет процесс. Право страны суда вполне применимо к любому виду частно-
правовых отношений и может выступать альтернативой всем остальным формулам
прикрепления. В законодательстве большинства государств предусмотрено, что ес-
ли не удалось «в разумные сроки» установить содержание иностранного права, суд
решает дело на основании своего национального права. Однако применение зако-
на суда фактически не учитывает наличие иностранного элемента в правоотноше-
нии и может привести к неверному истолкованию его содержания. В современной
практике и доктрине признано, что закон суда — это «жесткая» коллизионная при-
вязка; следует стремиться к максимально возможному отказу от ее применения.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Закон флага — этот коллизионный принцип является трансфор-
мацией привязки «личный закон» применительно к воздушным
и водным судам и космическим объектам.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, флаг

которого несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения зако-
на флага — международные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство
и мореплавание. Водные и воздушные суда, космические объекты представляют
собой «условную территорию» государства флага, поэтому большинство отноше-
ний, возникающих на борту любых судов, в первую очередь предполагают приме-
нение закона флага.

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Закон, избранный сторонами правоотношения,— это основная
коллизионная привязка по всем договорным обязательствам.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой. Она пред-

полагает максимальную свободу сторон относительно выбора модели поведения
(в том числе относительно выбора законодательства). Как коллизионная привязка
автономия воли применяется только к обязательственному статуту правоотноше-
ния. Большинство стран предусматривает возможность неограниченного выбора
права сторонами; приветствуется даже выбор права «нейтрального» государства
(ст. 1210 ГК РФ).

При отсутствии соглашения сторон о применимом праве российский суд раз-

решает спор на основе предписаний статьи 1211 ГК РФ — к договору применя-
ется право страны, с которым договор наиболее тесно связан. Таковым считает-
ся право того государства, на территории которого находится место жительства
или основное место деятельности центральной стороны правоотношения, т. е. того
контрагента, чье исполнение имеет решающее значение для содержания догово-
ра. В ст. 1211 ГК РФ перечислено 26 разновидностей гражданско-правовых кон-
трактов, и по каждому определено применимое право, устанавливаемое исходя из
критерия реальной связи.


background image

Контрольные вопросы по главе 2

29

В судах европейских государств при отсутствии в договоре оговорки о приме-

нимом праве устанавливается «гипотетическая», «подразумеваемая» воля сторон,
т. е. суд определяет, какое право стороны хотели бы применить к спорному отноше-
нию. Для установления «подразумеваемой» воли сторон используются критерии:

ˆ «локализации» договора;
ˆ «справедливости», «доброго, заботливого хозяина», «разумного» человека;
ˆ разумной связи применимого права с конкретным фактическим составом.

В западной доктрине и практике разработана теория презумпций:

1) кто выбрал суд (арбитраж), тот выбрал право;

2) закона, свойственного данному договору;

3) общего гражданства или домицилия.

Новые формулы прикрепления в современном праве (производные от «подра-

зумеваемой» воли сторон):

ˆ право, с которым отношение наиболее тесно связано (принцип реальной

связи);

ˆ право, которое применяется к существу отношения (собственное право

контракта).

Эти формулы прикрепления используются и в российском праве. Критерий

наиболее тесной связи в зарубежном праве определяется в соответствии с теорией
презумпции.

Закон существа отношения (закон разума, собственное право контракта) пред-

полагает применение права, регулирующего основу правоотношения. Этот крите-
рий сформулирован в российском законодательстве следующим образом: право,
подлежащее применению к соответствующему отношению (ст. 1208, 1218 ГК РФ).

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Контрольные вопросы по главе 2

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1. Что такое метод правового регулирования?

2. Какие методы правового регулирования применяются в МЧП?

3. С помощью какого метода непосредственно устанавливаются права и обя-

занности субъектов, участвующих в частноправовых отношениях между-
народного характера?

4. Чем отличается коллизионный и материально-правовой методы регулиро-

вания?

5. Какова структура коллизионной нормы?

6. Укажите объем и привязку в следующей коллизионной норме: «Принад-

лежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется
по праву страны, где это имущество находится».

7. Какова классификация коллизионных норм в зависимости от различных

критериев?


background image

Глава 3

ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО

ЧАСТНОГО ПРАВА. ПРИМЕНЕНИЕ

КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Современные проблемы коллизионного права

Современная особенность развития коллизионных привязок — отказ от «жест-

ких» коллизионных норм, основанных на одном критерии выбора права. Для выбо-
ра права по одному вопросу используется система взаимосвязанных коллизионных
норм. Главный способ выбора права — это применение гибких правил, позволяю-
щих учитывать все конкретные обстоятельства дела. Правоотношение разбивает-
ся на статуты, и каждый статут имеет самостоятельное коллизионное регулиро-
вание. В одном правоотношении имеется система различных статутов: личный,
вещно-правовой, обязательственный, формальный, деликтный, валютный, наслед-
ственный, брачный и др. При делении правоотношения на статуты к каждому от-
дельному статуту применяется самостоятельное право — право того государства,
с которым данная часть правоотношения наиболее тесно связана. Такой способ
правового регулирования предполагает использование в первую очередь критериев
наиболее тесной связи и существа отношения. Очень часто основной вопрос (су-
щество отношения) привязан к праву одного государства, а специальные вопросы
этого же отношения — к праву другого государства. Это явление в МЧП получило
название «множественность коллизионных привязок», которая проявляется:

1) в кумуляции (совмещении) коллизионных привязок, т. е. необходимости

учитывать постановления нескольких различных правовых систем при ре-
гулировании одного правоотношения. Кумулятивные коллизионные при-
вязки предполагают одновременное применение разных правовых систем:
заключение брака — форма и порядок определяются правом места заклю-
чения брака, а внутренние условия вступления в брак — личным законом
каждого из брачующихся;