ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 961
Скачиваний: 2
Если же семена или племенной материал были получены незаконно, на выращенный из них растительный материал или товарных животных непосредственно распространяется исключительное право патентообладателя (п. 2 ст. 1421).
5. Многие комментаторы <1> полагают, что научно-исследовательские или экспериментальные цели, упоминаемые п. 2 комментируемой статьи (как и научные цели, предусмотренные п. 3 ст. 1436), могут быть связаны прежде всего с селекционными работами. Однако Гражданский кодекс в комментируемой статье явным образом разделяет научные и экспериментальные исследования как таковые (п. 2) и создание новых сортов и пород (п. 3), не давая никаких оснований ни отождествлять их, ни трактовать второй возможный вид использования селекционного достижения как подмножество первого.
--------------------------------
<1> См.: Гаврилов Э.П., Городов О.А., Гришаев С.П. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая. М.: ТК "Велби"; Проспект, 2007. С. 564 и др.
6. Доступ к генетическим ресурсам имеет большое значение для решения задач "удовлетворения потребностей в продовольствии и здравоохранении, а также других потребностей растущего населения Земли" (преамбула Конвенции UNEP о биологическом разнообразии 1992 г.). Человечество крайне заинтересовано в максимальной реализации генетического потенциала культурных растений и одомашненных животных. Именно поэтому использование охраняемого селекционного достижения в целях создания других сортов растений и пород животных (п. 3 ст. 1422) не признается и никогда не признавалось нарушением прав селекционера.
7. Неоднократно выдвигался тезис о необходимости "охраны исходного материала" при создании новых селекционных достижений и о праве на вознаграждение для авторов исходного сорта <1>.
--------------------------------
<1> См. Третьякова В.Г. Правовые проблемы охраны селекционных достижений: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М.: ВЮЗИ, 1988. С. 17.
Справедливое вознаграждение (ст. 17 Конвенции UPOV) является основным условием самой возможности ограничения прав селекционера, когда необходимость введения такого ограничения законодательством государства-участника вызвана общественными интересами. Однако на четыре вида ограничений, непосредственно предусмотренных Конвенцией, в том числе и на использование охраняемого результата селекции для создания новых селекционных достижений, это положение не распространяется.
8. В перечне видов использования селекционного достижения, даваемом п. 3 ст. 1421 ГК, не упомянут еще один из важнейших способов: производство семян другого селекционного достижения.
С одной стороны, само скрещивание с охраняемым сортом (линией) - это создание гибрида, т.е. охраняемой категории сорта. Использование чужой линии для создания собственного гибрида прямо разрешено п. 3 ст. 1422. С другой стороны, неоднократное (repeated) использование охраняемой линии для получения семян гибрида F1 - это уже не "создание". Это производство, предусмотренное подп. 1 п. 1 ст. 1421. Производятся здесь семена нового гибрида, охраняемой категории сорта, что, казалось бы, прямо разрешено п. 3 ст. 1422. Однако п. 3 прямо говорит - "за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 1421". А эта правовая норма в ее буквальном толковании фактически распространяет на новый гибрид исключительное право патентообладателя исходной линии.
Подобные случаи практически исключены; селекционеры, естественно, стараются не работать с чужими линиями. И такая практика, несомненно, обедняет свободу селекционного творчества.
Вероятно, правильным решением было бы прямое распространение действия п. 3 ст. 1422 на производство новых селекционных достижений при одновременном установлении специальных оснований для истребования принудительной лицензии на использование охраняемых патентом сортов (линий) в качестве родительских форм для производства гибридов. Однако этому прямо препятствует Конвенция UPOV (подп. "iii" п. 5 ст. 14), которая совершенно недвусмысленно распространяет исключительное право патентообладателя исходного сорта растений на семена, производство которых требует неоднократного использования охраняемого сорта <1>.
--------------------------------
<1> Именно так переведен соответствующий термин в абз. 4 п. 4 ст. 1421, хотя, естественно, любая конкретная партия семян, даже гибридов, требует лишь однократного использования исходного сорта. Конвенция имеет в виду повторяющееся, а по-немецки - длящееся, продолжающееся использование (the repeated use; l'emploi repete; fortlaufende Verwendung).
9. Реализация последовательности "легальные семена - урожай - продукция - продажа" абсолютно законна во всех случаях без каких бы то ни было исключений. В то же время деятельность по схеме "легальные семена - первый урожай - собственные семена второго поколения - второй урожай - продукция - продажа" почти всегда является нарушением исключительного права. Единственное исключение из этого правила - фермерская привилегия.
При производстве некоторых особо важных сельскохозяйственных растений последняя из приведенных выше схем является допустимой в течение двух лет. Это необязательное исключение, допускаемое Конвенцией UPOV, применительно к российским реалиям конкретизировано п. 4 ст. 1422 ГК РФ.
10. Единственное допускаемое Конвенцией UPOV основание для ограничения национальным законодательством стран-участниц права селекционера, прямо не предусмотренного самой Конвенцией, - общественные интересы. Как уже упоминалось, в этих случаях обязательным условием предоставления третьим лицам права совершать действия, по общему правилу требующие разрешения правообладателя, является справедливое вознаграждение (ст. 17 Конвенции UPOV).
Фермерская привилегия под это правило не подпадает. Для нее Конвенция также формулирует два условия: разумные пределы ограничения прав и соблюдение законных интересов селекционера (п. 2 ст. 15). Как двухлетний срок фермерской привилегии, установленный п. 4 ст. 1422 Кодекса, так и ограничение родов и видов растений, на которые она распространяется, специальным Перечнем, - во-первых, весьма коротким, во-вторых, в октябре 2007 г. сокращенным еще более, - как раз и призваны реализовать эти условия; сама Конвенция ни срока действия фермерской привилегии, ни ограничений по кругу сельскохозяйственных культур непосредственно не предусматривает.
11. Первый Перечень родов и видов растений, охватываемых фермерской привилегией, был утвержден Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 918 "О мерах по реализации Закона Российской Федерации "О селекционных достижениях". В настоящее время действует новый Перечень родов и видов растений, в отношении которых использование растительного материала не является нарушением исключительного права на селекционное достижение в соответствии со статьей 1422 Гражданского кодекса Российской Федерации, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 4 октября 2007 г. N 643. Сегодня в этом Перечне всего девять родов и видов культурных растений и один гибрид:
горох посевной (Pisum sativum L. sensu lato);
гречиха (Fagopyrum esculentum Moench);
картофель (Solanum tuberosum L.);
овес (Avena sativa L.);
просо (Panicum miliaceum L.);
пшеница мягкая (Triticum aestivum L.) и твердая (Triticum durum Desf.);
рожь (Secale cereale L.);
тритикале (X Triticosecale Wittm. ex A. Camus);
ячмень (Hordeum vulgare L.).
По сравнению с ранее действовавшей редакцией из Перечня исключены три вида растений: лен-долгунец (Linum usitatissimum L. f. elongata), рис (Oryza sativa L.) и соя (Glycine max (L.) Merrill).
12. Словесная конструкция "использование растительного материала... в качестве семян (п. 4 комментируемой статьи), вообще говоря, содержит в себе логическое противоречие. Однако возникло оно снова в результате неудачного перевода текста Конвенции UPOV. Говоря о фермерской привилегии, Конвенция использует выражение "product of the harvest; le produit de la recolte". Таким образом, п. 4 ст. 1422 имеет в виду использование не растительного материала, полученного в хозяйстве, а продукции урожая, выращенного в хозяйстве, - в данном случае именно урожая семян.
Такой урожай (растительный материал), выращенный в хозяйстве, должен быть использован в качестве семян на территории этого хозяйства. Следовательно, здесь исключается даже передача третьему лицу без перехода права собственности (в частности, на условиях подряда), допускаемая, например, в период временной охраны для создания запаса семян. В данном случае Кодекс охраняет сорт от физической утечки, от самого факта попадания в чужие руки, а не от юридического введения в оборот.
Кодекс использует здесь термин "хозяйство" в отличие от Закона РФ "О селекционных достижениях", который употреблял слово "предприятие", что в сопоставлении с аутентичными текстами Конвенции UPOV призвано подчеркнуть два важнейших аспекта. Во-первых, право на изъятие из общих правомочий патентообладателя имеет только лицо, непосредственно осуществляющее сельскохозяйственное производство, обрабатывающее землю, а не собственник участка и не заказчик продукции; не случайно привилегия традиционно именуется фермерской <1>. Во-вторых, замена "предприятия" "хозяйством" позволяет прямо и непосредственно распространить правовую норму п. 4 ст. 1422 на таких традиционных для России производителей сельскохозяйственной продукции, как личные подсобные хозяйства, дачные и садово-огородные участки <2>, предприятиями, во всяком случае, не являющихся.
--------------------------------
<1> Слово "farmer" действительно традиционно переводится как "фермер". В русскоязычном контексте при непосредственном переводе получился бы субъект, "привязанный" ко вполне определенной организационно-правовой форме. Однако глагол "to farm" обычно все же используется в его общем значении "обрабатывать землю", а слово "farming" столь же традиционно переводится как "занятие сельским хозяйством". Не случайно французский текст Конвенции UPOV употребляет здесь слово "agriculteur". Что же касается "хозяйства", то Конвенцией использован термин "their own holdings", что по-английски традиционно означает "земельный участок", не обязательно находящийся в собственности, более того, как правило, арендованный. Французский текст ("leur propre exploitation") также подчеркивает характер используемого земельного участка: не обязательно принадлежащий сельскохозяйственному товаропроизводителю на праве собственности, но обрабатываемый непосредственно им самим.
<2> См. п. 1 ст. 2 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 112-ФЗ "О личном подсобном хозяйстве", ст. 1 Федерального закона от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан", подп. 1 п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства.
13. Поскольку в п. 4 ст. 1422 речь идет именно об использовании продукции урожая, а не исходных семян, из которых он выращен, то установленный Гражданским кодексом двухлетний срок начинает течь со дня сбора урожая собственных семян, а не с момента приобретения или посева семян, полученных от патентообладателя или лицензиата.
14. Фермерская привилегия, предусмотренная для сортов растений Конвенцией UPOV, Гражданским кодексом РФ фактически по аналогии распространена и на породы животных (п. 5 ст. 1422). Причем, в отличие от семян и растительного материала, без установленного предельного срока и без ограничения каким-либо Перечнем.
Если хозяйство разводит коров, то продавать их оно не имеет права. Продажа племенных животных в целях разведения породы является нарушением исключительного права, предусмотренного подп. 4 п. 3 ст. 1421. Точно так же фермер не вправе пользоваться своей привилегией (п. 4) для выращивания семян на продажу. Продажа же живых товарных животных противоречит императивному требованию использования в данном хозяйстве (п. 5). Но продавать молоко (для получения которого и используются в данном хозяйстве эти коровы), шерсть, если это овцы, козы или кролики, даже мясо собственного производства - вполне имеет право.
Это еще раз доказывает, что производство товарной продукции, как правило, не охватывается исключительным правом на селекционное достижение.
15. В буквальном прочтении норма п. 6 разрешает любые действия с легальными семенами, за исключением прямо названных в абз. 2 и 3 указанного пункта ст. 1422.
Таким образом, их вывоз за пределы территории Российской Федерации не должен был бы составлять нарушения исключительного права. Однако абз. 2 п. 6 говорит прямо: "кроме... последующего размножения сорта растений и породы животных". Здесь имеется в виду именно размножение семян, получение семян нового урожая. Выращивание же растительного материала разрешено в любом случае. Таким образом, семена и племенной материал в их юридическом смысле, как субстанция селекционного достижения, предназначенная для его размножения, вывозиться из Российской Федерации на основании п. 6 ст. 1422 не может.
Та же самая субстанция, если она не предназначена для воспроизводства сорта или породы, именуется уже не "семенами и племенным материалом", а "растительным материалом и товарными животными" (п. 2 ст. 1421). Если они позволяют размножить сорт или породу, то остаются физически вполне пригодными для действия, которое юридически не предполагается. Такие объекты, даже абсолютно аналогичные биологически семенам и племенному материалу, могут тем не менее вывозиться за рубеж совершенно свободно. Однако только в те страны, где охраняется соответствующий род или вид растений или животных. Если в этой стране сорт или порода запатентованы, они будут охраняться в соответствии с национальным законодательством страны-импортера. Если же сорт растений или порода животных не защищены здесь патентом и будут противоправно воспроизведены, предполагается, что российский патентообладатель сознательно не воспользовался имевшейся у него возможностью патентования своего селекционного достижения. Вывоз же в страны, где возможность правовой охраны сорта или породы исключена полностью, также полностью исключен.
Семена растений можно смело вывозить в любую страну, подписавшую Конвенцию UPOV больше 10 лет назад. Каждая страна-участник приняла на себя обязательство по истечении 10-летнего срока применять Конвенцию ко всем родам и видам растений без исключения (подп. "ii" п. 2 ст. 3).
Статья 1423. Принудительная лицензия на селекционное достижение
Комментарий к статье 1423
1. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (п. 1 ст. 1229 ГК). Для селекционного достижения традиционное соединение правомочий "разрешать или запрещать" редуцировано. Разрешать патентообладатель вправе, но запретить, по крайней мере полностью, вообще говоря, не может.
2. Конвенция UPOV по умолчанию позволяет ограничивать право селекционера "только в силу причин, обусловленных общественными интересами" (ст. 17). Любые другие случаи должны быть специально предусмотрены (expressly provided; ausdrucklich... vorsieht) в тексте Конвенции; между тем ничего подобного институту принудительной лицензии Конвенция не предусматривает. Таким образом, принуждение патентообладателя к выдаче лицензий, что называется "по определению", совершается в интересах общества. Само расположение настоящей статьи именно здесь, вслед за ст. 1422, свидетельствует о том, что принудительная лицензия является не одним из способов распоряжения исключительным правом на селекционное достижение (ст. 1427 и след.), а допускаемой законом формой ограничения прав патентообладателя.