ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 3375
Скачиваний: 51
374
Раздел IV. Отдельные отпат,,
------------------------------------------------------------------------ — 2ЯН
Нормы о договорах содержатся в третьем разделе «Сделки» 1
«Договор» - § 145-157) первой книги ГК «Общая часть». Отдельны^
36
*
договоров регламентируются в других главах ГК (например, в первой ^
второго раздела второй книги «Возникновение. Содержание договпп
ГЛайе
второй главе «Двусторонний договор») и в иных нормативно-правой
’
80
тах. Примечательно, что нормы о договоре собственно в ГК
цельной
мы не образуют. Их «разброс» по различным главам, внешняя пробелЛГ^
И НеСИСТеМНОСТЬ, ПО-ВИДИМОМу, объЯСНЯЮТСЯ ЛИШЬ С ПОМОЩЬЮ Иг-г„
ского анализа.
В литературе по гражданскому праву различно определяются
место
териала о договорах в системе гражданского права. В работах общего
рактера, охватывающих гражданское право в целом либо его общие поло
жения, проблемы учения о договоре выносятся за пределы обязательству
ного права. К. Ларенц, в частности, излагает учение о договоре в
Общей
части ГК
1
. Он рассматривает нормальное заключение договора путем воле
изъявления;
(Vertragsangebot - Annahmeerklarung
-
Konsens,
т. е. оферта-
акцепт); договорное регулирование; (применение общих условий сделок-
AGB)\
контроль за содержанием договора. Нередко, однако, обязательст
венное право излагается применительно к договорному. Другие авторы рас
сматривают, следуя структуре ГК, материал о договоре в учении о сделка;
а затем в Особенной части обязательственного права
2
. Все это относится
к договору в частном праве - частноправовому договору.
Проблематика
публичных договоров анализируется вне частного права.
Так или иначе, правовое регулирование договоров и правовая
доктрина
договоров включают в себя специфические вопросы,
выходящие, строго,
говоря, за пределы общего учения о сделках и обязательствах и относя
ся к понятию и видам гражданско-правовых договоров, включая пре
тику преддоговоров (
Vorvertrag
), фактических договоров О**®
Vertrag),
а также к пределам свободы договорных отношений (свобода ^
ключения договора, свобода содержания, свобода формы и
исклкг
"
5
Йр
них), заключению договора, разногласиям по договору, применению**
условий сделок, иногда к предпосылкам и условиям
действитель
говоров, вопросам их исполнения и ответственности, к
отдел
ь* ^
^
договоров (обязательственные, вещные и пр.). Это
отражает
на
чимые, первостепенные направления судебной практики.
x
ap
atcTe
^1
Понятие договора.
В ГК оно отсутствует. Часто
ссылаются,
зуя договор, на § 305 первой главы второго раздела втор°
1
См.:
Larenz К.
Allgemeiner Teil des Deutschen biirgerlichen Rechts. S. 515 ff
2
Cm.:
Klunzinger E.
Op. cit. S. 515 ff.
Гр
е
'
гЛанское право
375
новение
договора», по которому для возникновения или изменения
«B
o3iiiiK
ьС1В
а
путем сделки необходим договор между участниками, если
°
бЯЗа1
не предписывает иного.
заК
°
Н
итературе приводятся разные формулировки понятия договора. До-
^
Л
оПреД
еЛяется как
согласованное между партнерами регулирование
г°
в
°Р отношений
1
, либо как двусторонняя сделка, при которой как ми-
согласованных волеизъявления направляются на достижение
НИ>
«п
А
у~'
п
результата. X. Хайнрикс выделяет следующие его признаки:
вор " основное проявление сделки; б) направлен на получение пра-
' о результата; в) предполагает единство воль
2
. X. Хайнрикс определяет
ов0
р
как
достигнутое двумя или более лицами согласование воль о дос
тижении
правового результата
3
.
Виды договоров
.^В гражданском праве (равно как и
в
торговом) догово
ры
соответствуют
видам сделок. Выделяются обязательственные, вещные,
брачно-семейные,
наследственные договоры. Различия между ними опре
деляются
предметом договора, например договор о передаче права собст
венности
на движимые вещи (ч.
1
§
929)
есть вещный договор
4
.
X. Хайнрикс выделяет односторонне обязывающие договоры (дарение,
поручительство) и неполные (
unvollkommen
) двусторонне обязывающие
договоры (купля-продажа, аренда) и пр
.
3
Существенное практическое значение имеет выделение таких видов до
говоров, следующих приведенной выше классификации обязательств, как:
об окончательной передаче имущественных благ; о предоставлении
в
пользование (наем, аренда, лизинг и пр.); о деятельности (трудовой, под
ряда, туристский и пр.); об объединении субъектов; иные. В свою очередь,
иждый из этих договоров обычно классифицируется на подвиды по раз
ным критериям. По понятным причинам содержание отдельных видов
J®°P°
B
здесь не рассматривается.
I
Муселяк дает обзор видов договоров
6
по следующей схеме
tV
1-17).
ЧВ
J^ielakH.-J.
Op. cit. S. 6.
'
c/ls
Н.
//
Palandt.
Op. cit. S. 139.
Op cit S 39
Polandt
Op cit. S. 139. При этом неполный обязывающий двусторонний до-
1
J
С
п
*Ует, когда одна сторона несет основную тяжесть обязательств (см.:
Musie-
Н-j
Ор с*. S. 39
378
Paston IV
I
Рис. IV. 1.17.
Виды договоров
Свобода договора.
Она по немецкому праву не явл'
■гея неограничен-
„
_
>жнос, буквалыю
ной, и установление пределов свободы договора имеет * . „
nnf
r.
1(
1 г^
т/
-
ч1ГТ*и ^ СВиииД
повседневное практическое значение . ГК не содержит
f
^
опирав
договора подобно ст. 421 ГК РФ. Гражданско-правовая
.
1|ения
договора
на ряд предписаний ГК, выделяет: а) свободу зак
1
"
д и)( дого
вора
(.
Abschlussfreiheit)
;
б)
свободу
определения
содеГ
.
;
вмей*
(Gestaltungsfreiheit)\
в) свободу выбора типа договора
(Fo
0
Х
р
аниТ
ь пр>
|Н
"
с тем, как отмечает, например, проф. Г.-Й. Муселяк, что^
|||е иНТ
ересьГ
.
1
цип свободы договора от злоупотреблений и защитить в^ ,,
олЖ
ны
частности вытекающие из основ социального государе
введены и его (принципа свободы договора) ограничения
|ИНУЖ
дение
к ^
Свободу заключения договора могут ограничивать: ',
а
прешени
е
^
ключению договора, запрещение заключения договора
*
употребления свободой договора.
всего в
т
°
м
!^
Принуждение к заключению договора состоит преж,"- .
и
(
в
iDW^
f
субъекты, предоставляющие жизненно необходимые У'^доЙ
вЛаС
^
1
&
смысле этого слова, включая товары), обязываются пу^
1
'
п
очта
заключению договора и несут перед ней ответственность ^ КрУ
г
ные дороги, предприятия, снабжающие население, и т
А
£Г
-улиР>**^
подпадающих под начала принуждения, весьма широк иг
1
См.:
Medicus D.
Schuldrecht. S. 34 ff.
2 Л.. . I/.M
1
I r r T
/V- - О
Л Г , - n
_________________
публично-правовыми актами, включая, например, законодатель-
личнь ^.рдзрешенной конкуренции. Изготовитель тех или иных товаров,
сШ° °
вС
1
ц, не вправе произвольно отказать в их поставке, хотя может вы-
всУ- длл
с
ебя наиболее подходящие условия. Любой предприниматель,
Р^иваюший население, в частности владелец пивной, не вправе отка-
** обслуживании, в том числе в подаче пива лицу, достигшему соответ-
возраста, трезвого и готового оплатить это пиво.
°
Особым
случаем является «диктуемый» договор
(diktierter Vertrag).
Это
вовсе
не договор присоединения, но относительно редко встречающийся слу
чай когда публичная власть обязывает заключить договор определенного
содержания.
Объясняя его природу, проф. X. Броке приводит в пример реше
ния
судьи при разводе о перезаключении только на одного (определенного им
в решении) супруга прошлого договора найма, заключенного на двоих
1
.
Запрет заключать договоры распространяется на определенные катего
рии
лиц. Фактический запрет связан с отсутствием дееспособности, затем
такой запрет объясняется интересами защиты юношества от различных
опасностей, включая привлечение к работам, опасным для здоровья; ожив
ленные дискуссии ведутся относительно вторжения в сферу личных прав
при
ограничении права женщин выполнять некоторые виды работ.
Свобода содержания договора (
Gestaltungsfreiheit
) также ограничивается
на основании абз. 1 § 138; ничтожен договор, нарушающий «добрые нра-
ш
», по §
134
таковы же последствия заключения договора, направленного
1
нарушения закона. Законом предусматривается еще ряд ограничений,
^ных с видом договора, его особенностями. Следует поэтому иметь в
•
что и в условиях рыночного хозяйства ограничение свободы договора
’конп^*
11836
™
как
общепризнанное юридическое средство регулирования
Оно является неизбежным, но может, разумеется, в своих кон
ным икт
Проявления
х противоречить, с одной стороны, тем или иным част-
Ф
0
р
Ма
ресам
’
а
с другой - общим интересам страны.
"Редп*
Дог
овора предполагается свободной, но в определенных случаях
L
,ОТСя
письменная форма, нотариальное удостоверение (j
Form-
'’Рнстов не
*
ЗИМС
*
3
П
^
И п
Р
одаже
земельных участков. С позиций немецких
т
Ипов
ЯВЛЯеТСЯ ог
Р
аничением
свободы договора использование при-
I
1
^
Це
лом
ЫХ
^°Р
М
Договора, общих условий совершения сделок и пр.
^
Мае
Тся о
Начало
свободы договора и в праве ФРГ, и в праве России по-
«р
То,Гг
в то\|
НаК
°
ВО ЛИ
®°
в п
Р
инципе
одинаково. Но поскольку проблема
! оц^Ии,
Яв
'
Что
нормы ГК, определяющие свободу договора и в ФРГ, и
1ав
Исцт о
ЮТСЯ отсылочными
> действительное положение дел во мно-
т
специального законодательства.
^ __________
^^
,l
8etn
e
j
nes
,,
378
Раздел IV. Отдельные отоаг
“U
Заключение договора.
Оно состоит из согласования пр
е
ц_
(оферты - «
Angebot
») и принятия согласия
(«Annahme»
-
акцепта) д
0
*
64
*»
ное соглашение вступает в действие, - пишет проф. Г.-Й. Мусе.чя
к
когда один партнер предлагает другому заключить определенный ".
а другой это предложение принимает
1
. Движение при заключении"
ров может быть наглядно проиллюстрировано по следующей табл. IV /
Таблица ft
1}
Заключение договоров
Сфера
предлагающего
Сфера принимающего
предложение
Правовые последствия
Связывающее
пред
ложение
Безоговорочное
приня
тие
Договор
считается
состоявшими,
когда оба волеизъявления считают
согласованными
Призыв к даче пред
ложения
Принятие
Принятие и есть предложение, кото
рое может быть принято или отклоне
но призывающим
Оставляющее
сво
бодным предложение
Принятие
Предложивший
может
возражал
против заключения договора
Предложение
Запоздавшее принятие
Предложение исчезает, принятие «ос
принимается как новое предложен* _
Предложение
Модифицированное
принятие
Отклонение, связанное с новым преи
-
ложением 1_____________________ —
Предложение
на
торгах
Прибавка участника
Договор действителен только с
бавкой ________________________-*
Предложение
Молчание
Только в исключительных
О
согласие _____________________
Предложение услуг в
общественных
мес
тах
Принятие путем обще
принятого
поведения
(конклюдентная сделка)
Фактический договор
Предложение
Стороны еще не достиг
ли согласия и знают это
Явное расхождение
---------- —
Стороны
ошибочно
думают,
что
достигли
согласия
При множественности
скрытое
расхождение
цЦП
При четкости заявления-
Сделки —
1
См.:
Musielak H.-J.
Op. cit. S. 41.