Файл: Anufrieva_L_P_-_Pravo_VTO_-_teoria_i_praktika_primenenia.pdf

ВТО

, практически не может быть осуществлен в действительности, поскольку торговые

партнеры как раз стремятся к тому, чтобы получить торговые или конкурентные преимущества. Поэтому из

принципа взаимности можно вывести только требование "честной игры"

(fair play)

как выражение принципа

добросовестности" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Витцтум В.Г. и др.

Указ. соч.

С. 673.

В практике международной торговли товарами или услугами, правами интеллектуальной собственности в

рамках ГАТТ/ВТО при возникновении и разрешении споров центральным вопросом выступает, как правило,

выявление нарушений режимов недискриминации, наибольшего благоприятствования и национального режима.

В связи с этим ключевым для торговли, например, товарами является выяснение следующих аспектов: 1)

соблюден ли принцип наибольшего благоприятствования по

ст. I

ГАТТ или национального режима по

ст. III

ГАТТ; 2) в равной ли мере для всех действует доступ на рынок; 3) что подразумевается под категорией

"аналогичные товары"; 4) каково содержание понятия "аннулирование и/или сокращение преимуществ" по

ст.

XXIII

ГАТТ.

Достаточно сложной и практически неотъемлемой от существа определения, соблюден ли принцип

наибольшего благоприятствования в условиях сравнения режимов для иностранных товаров между собой или

иностранных и национальных товаров применительно к принципу национального режима, является проблема

"аналогичности" товаров или услуг. Показательно дело, рассмотренное с учетом действовавшего механизма

разрешения споров в ГАТТ третейской группой еще до образования ВТО.

В частности, 8 июля 1979 г. Правительство Испании ввело в действие Королевский указ N 1764/79 (далее -

Указ N 1764/79), в соответствии с которым тарифный режим и тарифная классификация, применяемые к

импорту сырых зерен кофе (CCCN 09.01), были изменены начиная с 1 марта 1980 г. Сырые зерна кофе, которые

до этой даты поступали на таможенную территорию Испании под одним наименованием, были подразделены на

пять тарифных категорий, облагаемых пошлиной по различным ставкам: "колумбийский мягкий" - 0% (без

пошлины); прочие "мягкие" - 0% (без пошлины); "непромытый" арабика - взимание адвалорной пошлины в

размере 7%; робуста - взимание адвалорной пошлины в размере 7%; прочие - адвалорная, 7%.

До вступления в силу Указа N 1764/79 импорт сырых зерен кофе в Испанию облагался адвалорной

пошлиной по ставке 25% в силу Королевского указа от 30 мая 1960 г. N 999/60, которая была впоследствии

снижена до 22,5%. Указом от 17 ноября 1975 г. N 13/75 Испания освободила импорт некоторых продуктов

питания, включая сырые зерна кофе, от таможенных пошлин в случае, если они импортировались через

государственную торговую систему. На всем протяжении членства Испании в ГАТТ таможенные пошлины на

сырые зерна кофе не фиксировались и, таким образом, не включались в Перечень XLV уступок Испании по

ГАТТ.

В тот же день, 8 июля 1979 г., испанские власти опубликовали Королевский указ N 1765/79,

предусматривающий, что с 1 марта 1980 г. импорт сырых зерен кофе не будет включаться в систему

государственной торговли и его продажа и покупка передаются частным организациям. До этого импорт сырого

кофе в Испанию был монополией Главного управления снабжения и транспорта (CAT), которое также обладало

исключительной монополией в отношении внутренних поставок. В соответствии с режимом государственной

торговли и поставок на национальный рынок использование купажированных сортов в Испании было запрещено

и купля-продажа кофе осуществлялась исключительно под названиями

Superior, Regular

Popular

, что более

или менее соответствовало сортам "мягкий", "непромытый" арабика и робуста соответственно. Главное

управление снабжения и транспорта также устанавливало систему максимальных официальных цен на каждый

из этих сортов кофе.

Импорт в Испанию сырого кофе демонстрировал очевидную тенденцию к росту в течение 1967 - 1979 гг.,

что привело к удвоению объема и десятикратному росту в ценовом выражении. При этом состав поставщиков

менялся, но всегда включал как Бразилию, так и Колумбию, хотя ни та ни другая страна не были основными

поставщиками, испанский импорт сырого кофе из Бразилии состоял почти целиком из "непромытой" арабики.

Реагируя на меру, введенную Испанией, Бразилия в информационном письме от 13 сентября 1979 г.

сообщала, что новый Закон, принятый Испанией, вводит определенные изменения тарифного режима в

отношении импорта сырых зерен кофе, в соответствии с которыми импорт в Испанию сырых

недекафинированных зерен кофе сортов "непромытый" арабика и робуста (тариф N 09.01A) облагается

пошлиной по менее благоприятной ставке, чем "мягкие" сорта кофе. До введения в действие этого Закона

Испания не применяла различий в тарифных режимах в отношении импорта сырых зерен кофе. В качестве

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 60 из 271

Документ предоставлен

Генерального соглашения, в соответствии с которой "любое

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

одного из поставщиков кофе в Испанию Бразилия была озабочена дискриминационным характером новых

тарифных ставок. После того как консультации не привели к удовлетворительному урегулированию спора между

сторонами, Бразилия воспользовалась

ст. XXIII:2

ГАТТ и подала запрос о рассмотрении этого вопроса

Третейской группой.

Представитель Бразилии утверждал, что в результате введения 7-процентной тарифной ставки на импорт

сырых недекафинированных зерен кофе групп "непромытый" арабика и робуста при одновременном

предоставлении беспошлинного режима для кофе других групп новый тарифный режим Испании становился

дискриминационным по отношению к Бразилии, которая экспортирует в основном сорта "непромытый" арабика и

робуста, что является нарушением

ст. I:1

преимущество, благоприятствование, привилегия или иммунитет, предоставляемые любой Договаривающейся

Стороной любому товару, происходящему из... любой другой страны, должны немедленно и безусловно

предоставляться аналогичному товару, происходящему из... территорий всех других Договаривающихся

Сторон".

В связи с этим представитель Бразилии отметил, что, как и Испания при ранее действовавшем тарифном

режиме, ни одна из Договаривающихся Сторон не проводила в своих таможенных режимах дискриминации

между "сортами" или "группами" кофе <1>.

--------------------------------

<1> См.: Смбатян А.С.

Международные торговые споры

в ГАТТ/ВТО: избранные решения (1952 - 2005 гг.).

Принцип предоставления преференциального режима в отношении развивающихся стран.

В 1964 г.

на I сессии ЮНКТАД были приняты Принципы, определяющие международные торговые отношения и торговую

политику, способствующие развитию, которые заложили основы для нового подхода к международной торговле

и ее регулированию с участием, согласно бытовавшей в тот период времени терминологии, стран "третьего

мира" в широком мировом масштабе, включая важнейшее начало - принцип предоставления

преференциального режима в пользу развивающихся стран. В литературе имеет место взгляд, с позиций

которого правовое обособление развивающихся стран осуществлено через принцип преференций <1>.

--------------------------------

<1> См.: Шумилов В.М. Международное публичное экономическое право. С. 52.

В 60-х гг. XX в. бывшие колонии - развивающиеся страны с учетом наличия в международной системе

несправедливого, неэквивалентного характера международных экономических отношений поставили вопрос об

отступлении от формального равенства государств в пользу равенства фактического. Для этого задумывался

механизм преференций. Согласно Общей системе преференций развитые государства должны были

предоставлять развивающимся странам односторонние уступки, льготы, преимущества в различных сферах

международных экономических отношений, прежде всего в форме снижения или невзимания таможенных

пошлин в международной торговле. Именно такой режим преференций для развивающихся стран был

закреплен в юридическом отношении в

и в целой системе договоров и решений международных

организаций. Он стал правомерным исключением из действия принципа наиболее благоприятствуемой нации.

Предусматривалось, что в перспективе, по мере развития национальной экономики развивающиеся страны

будут "в возрастающей степени принимать участие в осуществлении прав и обязательств", вытекающих из

, т.е. переходить из статуса развивающейся страны в статус развитой страны, лишаясь тем самым особых

преференций.

В соответствии с принципом преференций для развивающихся стран любое государство вправе снизить,

например, импортные пошлины на их товары либо вовсе не взимать пошлины, и это не будет считаться

дискриминацией других (экономически развитых) государств, товарам которых такие преференции не

предоставляются. Следствием преференциального режима является то, что большая масса товарных потоков в

мировой торговой системе

обращается по льготным каналам

<1>. Принцип предоставления

преференциального режима развивающимся странам выступает, таким образом, правомерным исключением

как из принципа недискриминации или наибольшего благоприятствования, так и из принципа взаимности и

взаимной выгоды. Вряд ли нужно особо уточнять в связи с этим, что цели, провозглашенные более полувека

тому назад, пока не достигнуты. Кроме того, проявили себя некоторые не предугаданные в свое время

последствия реализации рассматриваемого режима, о чем пойдет речь ниже, однако альтернативы данному

принципу также еще не выработано.

--------------------------------

<1> См.: Шумилов В.М. Международное публичное экономическое право. С. 52, 53.

Принцип взаимности и принцип невзаимности.

В современной юридической литературе такое начало,

как взаимность, не только обособляется в виде отдельного принципа, но и недвусмысленно констатируется

важность его присутствия в общем строе принципов права ВТО. Так, С.И. Щеголев пишет: "...все регулирование

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 61 из 271

Документ предоставлен

Применение права Всемирной торговой организации

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

международных отношений в рамках ВТО (система торговых преференций и система санкций) построено на

ключевом принципе взаимности. Регулирование осуществляется путем согласования взаимных публичных

интересов участников организации..." <1>. В целом это действительно так: система многосторонней торговли в

рамках ВТО пронизана стремлением к либерализации торговли, максимально возможным уступкам, снижению

барьеров, а следовательно, и доступу на рынки на базе неуклонного осуществления взаимности, возведенной в

принцип отношений.

--------------------------------

<1> См.: Щеголев С.И.

судами участников ВТО:

международный и зарубежный опыт // Закон. 2013. N 5. С. 152 - 166.

Концепция взаимности проистекает из обязательственного права, независимо от того, касается оно

внутренних или международных отношений. Это одно из известных наследий римского права:

do ut des

Международное экономическое право вообще и международное торговое право в частности стали вотчиной

этого принципа. Однако и во времена ГАТТ, и в нынешних условиях существования ВТО весьма нелегко

измерить взаимность, хотя ввиду основополагающего значения этой конструкции в рамках указанных

формирований много внимания уделяется тому, чтобы уточнить основные моменты ее существа. Французские

ученые отмечают, что все попытки ГАТТ конкретно (in concreto) оценить ее окончились неудачей. Вместе с тем

взаимной, по их мнению, является торговая уступка, которая признается таковой самими договаривающимися

государствами, участвующими в переговорах <1>. Таким образом, право ВТО основывается на таком важном

критерии взаимности, как баланс уступок. Недаром ГАТС называет именно этот момент краеугольным,

непосредственно указав его в

преамбуле

: "...продвижение интересов всех участников на основе взаимной

выгоды и обеспечения общего баланса прав и обязательств".

--------------------------------

<1> См.: Карро Д., Жюйар П. Указ. соч. С. 82.

ГАТТ, взаимность увязана с взаимной выгодой. Так,

преамбула

ГАТТ гласит: "Правительства... желая содействовать этим целям путем заключения взаимных и

взаимовыгодных договоренностей, направленных на существенное снижение тарифов и других барьеров

торговле и на устранение дискриминационного режима в международной торговле, договорились через своих

представителей о нижеследующем..." А в положениях

ГАТС

применительно к основам договоренности

устанавливается стремление "к скорейшему достижению прогресса в повышении уровня либерализации

торговли услугами путем проведения последовательных раундов многосторонних переговоров, направленных

на продвижение интересов всех участников на основе взаимной выгоды и обеспечения общего баланса прав и

обязательств, уделяя при этом должное внимание целям национальной политики". Кроме того, зафиксированы

признание права членов регулировать поставки услуг на своих территориях и вводить новое регулирование для

достижения целей национальной политики и, учитывая асимметрию, существующую в отношении степени

развития регулирования услуг в различных странах, особые потребности развивающихся стран в реализации

этого права. Как свидетельствуют практика и заключения специалистов,

закрепило уравнительный

принцип взаимности, соединив его с принципом взаимной выгоды <1>. Между тем в реализации принципа

взаимности в части установления "баланса прав и обязательств", нахождения "баланса уступок" имеются

немалые трудности, связанные с объективно существующим положением дел: отсутствием в

(ст. XXVIII-bis, п. 2(a))

и других

соглашениях критериев или признаков, дефиниций "баланса уступок". Д. Карро и П. Жюйар вполне обоснованно

полагают: "...главные причины таких пробелов состоят в том, что пока нет таких инструментов, чтобы

соразмерить уступки. Неполной является таможенная статистика, и, конечно же, как и раньше, государства не

желают ограничивать свободу самостоятельной оценки уступок и выгод. Только в одном ГАТТ устанавливает

ясное правило, требуя

эквивалентности

между снижением высоких таможенных пошлин и "замораживанием"

не очень высоких пошлин либо беспошлинного режима

" <2>. Упомянутые ученые считают

расплывчатость положений ГАТТ/ВТО скорее позитивным обстоятельством - гибкостью в регулировании,

аргументируя это возможностями, открывающимися для каждой договаривающейся стороны на торговых

переговорах самостоятельно оценить "равновесность" получаемых и предоставляемых выгод. При этом уступки

в нетарифной сфере, также трудно поддающейся количественным сопоставлениям, предлагается

рассматривать через призму эквивалентов снижения таможенных пошлин, где проще дать количественную

оценку <3>. Несомненно, большая доля самостоятельности и собственного усмотрения в определении того, что

выгодно или невыгодно государству во взаимных торговых отношениях, является не просто позитивом, но такой

частью международно-правового регулирования, которая вытекает из всей совокупности основных принципов

современного международного права, в том числе принципа уважения государственного суверенитета. Однако в

условиях функционирования многосторонней торговой системы огромную роль играет сравнение выгод и

преимуществ одних участников торговли с сопоставимыми ненарушениями (либо наоборот - нарушениями)

норм, установленных правом ГАТТ/ВТО, со стороны других. В этом случае поиск окончательных ответов на

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 62 из 271

Документ предоставлен

, которая включена в добавленную к ГАТТ в 1966 г.

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

вопрос о соблюдении или несоблюдении баланса уступок, их эквивалентности или неэквивалентности будет

"идти по кругу", а это означает, что "гибкость" регулирования превратится в непреодолимое для него

препятствие.

--------------------------------

<1> Там же. С. 84.

<2> Карро Д., Жюйар П. Указ. соч. С. 84.

<3> Там же.

У принципа взаимности в праве ВТО есть и еще одна непростая с юридической и фактической точек

зрения сторона. Как указывают процитированные ранее французские авторы, "понадобились годы, чтобы

перейти к

консенсусу

по вопросу об ограничении действия принципа с учетом

уровня развития

государств. В

настоящее время взаимность соблюдается только в переговорах между государствами, равными в развитии, а

противоположный принцип - принцип невзаимности - в переговорах с развивающимися странами" <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 82.

Действительно,

п. 8 ст. XXXVI

ч. IV

, закрепляет, что

"развитые Договаривающиеся Стороны не ожидают взаимности по взятым на себя обязательствам в торговых

переговорах о снижении или устранении тарифов и других барьеров для торговли менее развитых

Договаривающихся Сторон". Следовательно, в этом случае речь идет о возникновении "невзаимности" как о

принципиальном правиле поведения развитых государств в их отношениях с развивающимися странами, и

наоборот. С учетом этого действие принципа взаимности в рамках

привело к непредсказуемому и

парадоксальному результату, а именно к такому положению, когда эволюция торговых отношений между

некоторыми группами государств обернулась тем, что, поскольку развивающиеся страны не были в состоянии

ответить развитым государствам теми же предоставлениями, уступками и мерами, а следовательно, играть хоть

какую-то роль в принятии решений, к управлению международной торговлей и определению ее основ

допускаются только развитые страны.

В совокупности приведенных и прочих положений, которые зафиксированы в текстах пакета соглашений

ВТО, не только выявляется юридическое содержание принципов взаимности и взаимной выгоды, которые, как

было показано выше, в ряде случаев поставлены в праве ВТО на один уровень, хотя и представляют собой

различные юридические категории, но и проливается свет на некоторые последствия их прямого и обратного

эффекта на регламентируемые отношения.

3. Предметная (секторальная) структура права ВТО

3.1. Регулирование торговли товарами и услугами

А. Регулирование торговли товарами.

Напомним, что в подход к изложению материала в данном

разделе работы заложена такая модель структуры права ВТО, которая обусловлена спецификой сферы

нахождения секторов и особенностями деятельности их участников: обмен товарами, услугами, результатами

интеллектуального творчества, инвестициями. Вследствие этого оправданным кажется распределение норм

права ВТО по таким подразделениям, сконструированным по предметно-секторальному принципу, как торговля

товарами, торговля услугами, торговля связанными с объектами интеллектуальной собственности правами;

связанные с торговлей инвестиционные меры.

Подробное изложение принципиальной основы права ВТО не случайно, так как действие принципов

распространяется на все сферы международной торговли в рамках многосторонней торговой системы,

оформляемой нормами ВТО. Основой права ВТО, причем не только той его составляющей, которая

неотъемлемой частью входит в секторальную структуру, закономерно выступает регулирование торговли

товарами. Это вполне объяснимо ввиду следующего исторического факта: генезис и самой ВТО, и права ВТО,

будучи отсчитан от ГАТТ, восходит именно к торговле товарами. В.М. Шумилов, а вслед за ним и другие авторы

указывают, что "по сравнению с системой ГАТТ, охватывающей только торговлю промышленными товарами,

система ВТО значительно расширила поле своего регулирования (объектную сферу). Под правила ВТО

"подтянуты", в частности, торговля сельскохозяйственными товарами, одеждой, текстилем, некоторые области

инвестиционных мер, прав на интеллектуальную собственность и др." <1>. Это и так, и не так, поскольку

вначале

не ограничивало регулирование лишь торговлей промышленными товарами, включая и

сельскохозяйственную продукцию, и текстиль, и химические изделия, но очень скоро (уже в 1950-х гг.) встал

вопрос о "дифференцированности" и "мозаичности" режимов ГАТТ, обусловленных именно расхождениями в

правилах торговли сельскохозяйственными продуктами, текстилем и т.д., которые реализовывались разными

государствами, особенно США <2>.

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 63 из 271

Документ предоставлен

Право Всемирной торговой организации

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

--------------------------------

<1>

: влияние на экономику и законодательство государств

Европейско-Азиатского региона / Отв. ред. В.Д. Перевалов.

<2> На это уже указывалось ранее со ссылкой на французских авторов (см.: Карро Д., Жюйар П. Указ. соч.

С. 43, 44).

Нельзя полностью согласиться и с другим высказыванием: "Посредством права ВТО через систему

принципов, правил, норм, более чем 50 соглашений, составляющих "пакет ВТО", часть внутригосударственной

компетенции (в том, что касается, например, тарифных и нетарифных режимов импорта) ставится под

международно-правовое регулирование в рамках международной торговой системы. В этом плане право ВТО

свой основной эффект получает от снижения административных (экономических) границ на пути товаров и

услуг, что объективно означает сужение сферы государственного суверенитета, делегирующей часть

полномочий этой международной организации" <1>. Стоит заметить, что, во-первых, наличие массы

международных договоров (да хотя бы только одного) в сфере тарифных и нетарифных мер регулирования

международной торговли вообще и многосторонней торговли товарами в частности не означает, что

государства - члены организации и участники подобных соглашений "сузили" свой суверенитет, отказавшись от

своих принципиальных признаков как государств. В данном случае, как и во многих иных ситуациях,

скоординированная с другими субъектами международного права и международного сотрудничества

практически в планетарном международном масштабе регламентация избрана ими как более предпочтительная

по отношению к индивидуальной, самостоятельной модели решения проблем, причем теми средствами,

которые установлены в межгосударственном соглашении. Во-вторых, в договоре (или решении организации,

если говорить о ВТО, в принятии которого участвуют все государства-члены) устанавливаются определенные

правила, но метод и способы их реализации надлежит выбирать самим государствам, руководствуясь при этом

всем спектром целесообразности и насущных интересов. Об этом недвусмысленно заявляют не только

теоретики международного права, но и практики международной торговли: например, управляющий партнер

компании Herbert Smith Freehills в России А. Рудяк подчеркнул, что страны - члены ВТО являются суверенными

государствами и самостоятельно определяют порядок применения норм и правил ВТО на своих территориях. В

качестве примера он привел практику стран ЕС и США, которые не следуют принципу прямого действия этих

норм и правил в своих судах <2>.

--------------------------------

<1> Шумилов В.М. Система и право ВТО. М., 2004. С. 24.

<2> См.: Российская газета. 2013. 8 окт.

Согласованные условия взаимодействия членов ВТО в рамках регулирования торговли товарами,

услугами, относящимися к торговле правами интеллектуальной собственности, равно как и связанных с

торговлей инвестиционных мер, базируются на общих принципах, зафиксированных в

, других соглашениях

системы ВТО и подкрепляемых практикой ОРС ВТО, степень применимости которых к конкретным отношениям

варьируется в зависимости от предмета. Основными являются принципы недискриминации (запрета

дискриминации), наибольшего благоприятствования, национального режима, взаимности. Подчеркнем: речь

идет о полноценных принципах, т.е. выраженных как нормы права (международного права, в частности)

правилах поведения государств и иных участников международной торговли, являющихся членами ВТО,

несмотря на то, что в литературе, особенно в западной, встречаются и утверждения обратного толка, когда

принцип национального режима отрицается в качестве принципа общего международного права. Между тем

приведенные ранее примеры защиты прав нерезидентов именно в рамках национального режима (документы,

принятые на I и VII международных конференциях американских государств) свидетельствуют о другом. По

мнению министра иностранных дел Аргентины конца XIX - начала XX в. К. Кальво, международно-правовой

обычай требует, чтобы государство предоставляло иностранцам такие же права, как и собственным гражданам

<1>. Таким образом, этот факт служит необходимым доказательством несоответствия действительности

указанного выше негативного подхода к юридическим свойствам рассматриваемого принципа, полностью

опровергая его.

--------------------------------

<1> См.: URL: http://investments.academic.ru/1146.

С учетом этого нельзя разделить и концепцию "принципов-стандартов" и "принципов-методов", которая

настойчиво предлагается в современных изданиях по международному экономическому праву <1> вслед за

тезисами английского юриста-международника Г. Шварценбергера, который полагал, что принципы и стандарты

абстрагируются соответственно из принудительных или диспозитивных норм международного права. В

частности, принцип

свободы торговли

, или принцип

свободы сообщений/коммуникаций (freedom of

commerce, freedom of communication)

, рожден императивными предписаниями. Стандарты по своему

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 64 из 271

Документ предоставлен