Файл: Сборник статей под редакцией членакорреспондента ран, профессора С. С. Алексеева статут москва 2000.pdf

создания и деятельности юридического лица
2
. Исходя из этого, законодательством определено, что коммерческие организации - это юридические лица, созданные для занятия предпринимательской деятельностью. Главная цель этих организаций- извлечение прибыли. Организация, профессионально и постоянно совершающая коммерческие сделки, осуществляющая предпринимательскую деятельность, направленную на получение и распределение прибыли, является коммерческой. К таким организациям относятся хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы, унитарные государственные и муниципальные предприятия.
Некоммерческими организациями называются юридические лица, основной целью деятельности которых не являются получе-
'См.: Германское право. Ч. I. Гражданское уложение / Пер. с нем. М, 1996 (Сер. Современное зарубежное и международное частное право). С. 19.
2
В литературе есть также и другие мнения. Так, Ю.Г. Басин считает, что «самым надежным критерием разграничения служит юридическая возможность или невозможность распределения чистого дохода между учредителями (участниками) юридического лица» (см.: Басин
Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу Республики Казахстан: понятие и общая характеристика. Алматы, 1996. С. 9.;
Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть): Комментарий: В 2 кн. Кн. 1 // Под ред. Ю.Г. Васина, М.К. Сулейменова. Алматы,
1997. С. 100).
Существует также мнение, что основное различие между коммерческими и некоммерческими организациями заключается не в организа- ционно-правовой форме и даже не в масштабе и характере деятельности, а в намерениях учредителей (см.: Грешников И.П. Понятие юридиче- ского лица в гражданском праве и законодательстве. Автореф. дис. ... канд. юр. наук. Алматы, 1997. С. 12).
38 ние прибыли и распределение ее между участниками (учредителями). Таким образом, организация, имеющая любую цель, не свя- занную с получением прибыли (социальную, культурную и др.), и профессионально занимающаяся любой деятельностью, кроме предпринимательской, признается некоммерческой организацией.
Специальный (непредпринимательский) характер целей деятельности некоммерческих организаций, которые находятся за пределами гражданского права, а также то обстоятельство, что некоммерческие организации, в отличие от коммерческих, кото- рые могут создаваться только в формах, предусмотренных Гражданским кодексом, могут существовать в организационно- правовых формах, предусмотренных также иными федеральными законами, являются причинами того, что юридическая проблема правового положения некоммерческих организаций сложнее, чем коммерческих, и требует к себе более пристального внимания, чем это имеет место сегодня.
Возможность предусмотреть в иных законах формы некоммерческих организаций, отличные от тех, что поименованы в Гражданском кодексе Российской Федерации, имеется в силу п. 3 ст. 50 ГК РФ. Так, Гражданский кодекс предусматривает следующие формы некоммерческих организаций: потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации
(объединения), учреждения, благотворительные или иные фонды, ассоциации (союзы).
Далее. Принятый, как предполагалось, в развитие Гражданского кодекса Федеральный закон от 12 января 1996 г. «О неком- мерческих организациях»
1
(далее- Закон о некоммерческих организациях) к числу некоммерческих организаций, поименован- ных в ГК, добавил еще две формы: некоммерческое партнерство и автономная некоммерческая организация. А недавно принятый закон «О внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях»» от 8 июля 1999 г. добавил еще одну форму: государственная корпорация.
Федеральный закон «О товариществах собственников жилья»
2 предусматривает возможность создания особой разновидности некоммерческих организаций - товариществ собственников жи-
Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 3. Ст. 145. "Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 25. Ст. 2963.
39
лья. Недавно вступивший в силу Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»
1
определил, что граждане могут создавать садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие товарищества. Законом Российской Федерации от 7 июля 1993 г. «О торгово-промышленных палатах в
Российской Федерации»
2
предусмотрено, что торгово-промышленные палаты являются самостоятельным видом некоммерческих организаций (по сути же торгово-промышленные палаты являются разновидностью ассоциации).
Федеральным законом «О рынке ценных бумаг»
3
допускается создание саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, объединяющих профессиональных участников рынка ценных бумаг и действующих на принципах некоммерческой организации. К сожалению, закон не указывает, в какой из форм некоммерческих организаций действуют саморегулируемые организации, но очевидно, что такие организации также являются разновидностью ассоциаций.
Законом Российской Федерации от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле»
4
товарные биржи отнесены к некоммерческим организациям.
Очевидно, что приведенный перечень видов некоммерческих организаций слишком велик и разнороден, он построен на разных основаниях, включающих как организационно-правовые формы, так и направления деятельности организаций. На данное обстоятельство уже обращалось внимание в литературе. «Калейдоскоп понятий оставляет впечатление игры в категории с искусственным выделением незначительных различий, не имеющих сколько-нибудь существенного практического значения»
5
В процессе выяснения причин такого положения в законодательстве о некоммерческих организациях невольно возникает вопрос: правильно ли поступил законодатель, не установив ис-
1
Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. № 16. Ст. 1801.
2
Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. № 33. Ст.. 1309.

3
Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 17. Ст. 1918.
4
Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 18. Ст. 961.
5
См.'.ДозорцееВ.А. Указ. соч. С. 47.
40
черпывающего перечня организационно-правовых форм для некоммерческих организаций в ГК? Таким образом, законодатель оставил себе возможность для возможного закрепления новых организационно-правовых форм? Изобрести и законодательно закрепить новые и кому-то нужные организационно-правовые формы некоммерческих организаций, в отличие от коммерческих, гораздо легче, для этого не надо вносить изменений в Гражданский кодекс. И законодательная практика последних лет (после принятия ГК) это показывает. Вряд ли этот путь является правильным. Не ясно, почему Гражданский кодекс установил для коммерческих организаций исчерпывающий перечень форм, а для некоммерческих- оставил этот перечень открытым. Нам представляется, что следует подумать о целесообразности установить в ГК единый подход в отношении всех юридических лиц - исчерпывающий перечень организационно-правовых форм как коммерческих, так и некоммерческих организаций.
С точки зрения последствий, которые законодательство связывает с делением юридических лиц на коммерческие и неком- мерческие организации, оно не менее важно, чем деление их на корпорации и учреждения (последняя классификация, кстати, легально не закреплена), тем более что в специфических условиях российской экономики эти две классификации не совпадают.
Например, государственные и муниципальные унитарные предприятия представляют собой коммерческие организации, хотя они не являются корпорациями. В литературе справедливо отмечается, что большинство некоммерческих организаций, подобно коммерческим, представляют собой корпорации, построенные на началах членства. Однако среди некоммерческих организаций чаще встречаются юридические лица, не являющиеся корпорациями. К последним относятся фонды, учреждения и автономные некоммерческие организации
1
В связи с этим возникает вполне естественный вопрос о необходимости деления всех юридических лиц на две категории по недостаточно четко определенному критерию, а именно: является или не является извлечение прибыли «основной целью» деятельности организации? Этот вопрос представляется тем более правомерным, если учесть, что заниматься предпринимательской
См.: Суханов Е.А. Указ. соч.
41 деятельностью с целью извлечения прибыли могут и некоммерческие организации (п. 3 ст. 50 ГК РФ), а такой указанный в за- коне их признак, как «нераспределение полученной прибыли между участниками» (п. 1 ст. 50 ГК РФ), свойственен и части ком- мерческих организаций, например унитарным предприятиям, и, напротив, имеет исключения. Примером тому являются потребительские кооперативы, которым прямо разрешено не только заниматься предпринимательской деятельностью, но и распределять получаемый от нее доход между членами кооператива (п. 5 ст. 116 ГК РФ). В этой связи в юридической литературе высказываются мнения о том, что деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации не вполне определенно и в какой-то степени условно, так как последовательно провести такое разделение юридических лиц не удается. Но эти утверждения опираются на исключения из общего числа правил, касающихся как коммерческих, так и некоммерческих,организаций. Главным аргументом является то, что отграничить основную цель деятельности от неосновной бывает очень трудно, одна цель может специально прикрывать другую, возможны «обходные пути и камуфляж».
Следовательно, по мнению ряда авторов, такое деление не имеет практического значения для гражданского права и, скорее всего, по мнению утверждающих, было бы полезно в налоговых отношениях
1
По нашему мнению, с этим нельзя согласиться. На наш взгляд, разделение всех юридических лиц на коммерческие и не- коммерческие в Гражданском кодексе проведено достаточно обоснованно и практически оправдано. Такое разделение имеет определяющее значение, так как учредители (учредитель, собст-
Такой позиции придерживается, например, В.А. Рахмилович. (см.: Гражданское право России: Курс лекций / Под ред. О.Н. Садикова. Ч. 1. М.,
1996. С. 61; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. .О.Н. Садикова. М., 1997.
С. 121 (автор соответствующих глав и комментариев В.А. Рахмилович).
Критическая оценка законодательного деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие присутствует в литературе и по другим основаниям (см.: Климкин С.И. О делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие" по ГК Республики Казахстан /
Гражданское законодательство Республики Казахстан — толкование и комментирование. Вып. 5. Алматы, 1998. С. 82-83.).
42
венник) при создании юридического лица прежде всего должны определиться с целями создания и деятельности будущей организации, а в зависимости от этого уже выбрать организационно-правовую форму для деятельности, от выбора которой в дальнейшем будет зависеть, какие права приобретут учредители на имущество созданной ими организации и какую правоспособность приобретет сама создаваемая организация.
А.Л. Маковский справедливо указывает, что среди массы сложных и важных вопросов, связанных с правовым положением и деятельностью юридических лиц, есть два главных:
- какие права и обязанности может иметь юридическое лицо, или, проще говоря, что может и чего не может делать юридическое лицо?
- как и чем отвечает юридическое лицо за свои действия по своим обязательствам?
Основное значение для ответов имеют положения Гражданского кодекса о правоспособности юридических лиц (в первом случае) и об организационно-правовых формах (во втором случае)
1
В рамках закона хозяйствующим субъектам - коммерческим организациям предоставлена широкая возможность

свободного выбора наиболее эффективного варианта поведения с точки зрения цели предпринимательской деятельности - получения прибыли. Такая возможность обеспечивается предоставлением коммерческим организациям гражданским законодательством целого ряда свобод, но прежде всего широкой, практически неограниченной правоспособностью. Юридическим лицам, созданным не для получения прибыли, а для иных целей (социально- культурных, управленческих и т.п.), неограниченная возможность иметь любые права и принимать на себя любые обязанности не только не нужна— она может оказаться опасной, ибо создает условия для уклонения их от целей, ради которых они образованы. Кроме того, некоммерческие организации не являются постоянными, профессиональными участниками гражданского оборота, а выступление в роли самостоятельных юридических лиц обусловлено необходимостью материального обеспечения их основной
См.: Маковский А.Л. Коммерческие организации: правовое положение // Настольная книга финансиста. М., 1995.
43 деятельности, не связанной с участием в имущественных отношениях
1
Поэтому некоммерческие организации, в отличие от коммерческих, имеют целевую (специальную) правоспособность (п.
1 ст. 49 ГК РФ), осуществляют свою деятельность и используют имеющееся у них имущество лишь для достижения целей, предусмотренных в их учредительных документах (п..4 ст. 213 ГК РФ).
В соответствии с законом некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Не может выступать в качестве основной цели извлечение прибыли (ст. 2
Федерального закона «О некоммерческих организациях»).
Главное требование к некоммерческим организациям - цели, которые преследует в своей деятельности юридическое лицо, должны быть обязательно указаны в уставе. В соответствии с п. I ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Цели, ради которых создано юридическое лицо, род его деятельности, как они определены в его учредительных документах, предопределяют не только то, какое имущество эта организация может иметь, но и то, в какие отношения может вступать, какие договоры она может заключать.
На практике часто возникает вопрос о видах деятельности некоммерческой организации, должен ли перечень видов деятель- ности (предмет деятельности) такой организации быть исчерпывающим или возможно использование известной формулы
«иные виды деятельности, соответствующие целям деятельности».
Как представляется, редакция ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» позволяет сделать вывод, что устав некоммерческой организации может не указывать всех ви-
' См.: Суханов Е.А. Указ. соч.
44 дов деятельности, которые вправе осуществлять организация. При этом каждое действие, каждая совершаемая сделка должны просматриваться сквозь призму целей данной организации на предмет соответствия им. Такой вывод следует еще из того, что Закон о некоммерческих организациях предусматривает: законодательством могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации отдельных видов (п. 1 ст. 24 Закона).
Подобное ограничение предусмотрено, например, в отношении товариществ собственников жилья, хозяйственная деятель- ность которых строго ограничена рамками назначения этой организации и которым прямо запрещено заниматься хозяйственной деятельностью, не предусмотренной в уставе (ст. 41 Закона о товариществах собственников жилья).
Кроме того, как правильно указывается в литературе, применительно к некоммерческим организациям, да и ко всем юриди- ческим лицам со специальной правоспособностью необходимо разграничивать предмет их уставной деятельности и конкретные правомочия по осуществлению этой деятельности. В сфере гражданского оборота конкретные правомочия такой организации могут быть шире предмета ее уставной деятельности'.
Одной из форм реализации гражданской правоспособности некоммерческих организаций является их предпринимательская деятельность.
Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций, разрешаемая Гражданским кодексом, на первый взгляд как будто бы ставит под сомнение целесообразность разделения юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организа- ции. В действительности это не так, ибо возможность для некоммерческих организаций заниматься такой деятельностью всегда ограничена целями, ради которых они созданы, их специальной правоспособностью. Все сделки некоммерческой организации, противоречащие целям и предмету деятельности, указанным в соответствии с требованиями закона в учредительных документах, являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ), а предпринимательская деятельность, осуществляемая с нарушением установленных
См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. I. СПб., 1996. С. 114.
45 целями ограничений, может явиться основанием для принудительной ликвидации некоммерческой организации по решению суда (п. 2 ст. 61ГКРФ).

Осуществление предпринимательской деятельности в принципе расходится с природой некоммерческой организации. Это объ- ясняется уже тем, что такая организация заведомо создается для иной, не связанной с предпринимательством деятельности.
Однако, как правильно указывает М.И. Брагинский, в ряде случаев некоммерческая организация вынуждена осуществлять предпринимательскую деятельность
1
. Поскольку в современных условиях, пожалуй, ни одно юридическое лицо, имеющее самые благие цели, не сможет долгое время существовать только на взносы учредителей и пожертвования. Полученная в результате предпринимательской деятельности прибыль используется некоммерческой организацией для покрытия расходов, связанных с той непредпринимательской деятельностью, ради которых была образована организация. Учитывая указанное обстоятельство, Гражданский кодекс в виде исключения устанавливает возможность участия некоммерческих организаций в предпринимательской деятельности.
Согласно п. 3 ст. 50 ГК РФ некоммерческие организации могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку она соответствует целям, ради которых они созданы, и служит их достижению. Развивая это положение, Закон о некоммерческих организациях признает предпринимательской деятельностью, служащей достижению целей, ради которых создана организация, приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания такой организации, а также приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика (п. 2 ст. 24 Закона). Смысл введения этих ограничительных требований состоит в том, чтобы поставить преграду на пути отклонения деятельности организации от целей ее создания.
Нужно признать, что определить соответствие предпринимательской деятельности порой бывает довольно трудно. Закон не устанавливает критериев, по которым можно судить о таком со-
1
См.: Брагинский М.И. Договоры с предпринимателями по Гражданскому кодексу // Право и экономика. 1998. № 1.
46 ответствии или несоответствии. Отсюда, решение этого вопроса зависит в случае возникновения каких-либо споров (как правило, с налоговой инспекцией) от убедительности доводов некоммерческой организации. Понятия «деятельность, которая служит достижению целей, ради которых создана некоммерческая организация» и «соответствие такой деятельности целям организации» достаточно субъективны. Очевидно, что соответствующей целям некоммерческой организации является, прежде всего, деятельность, непосредственно их реализующая. Тем не менее, оценить, является ли предпринимательская деятельность некоммерческой организации деятельностью, направленной на достижение некоммерческих целей, и соответствует ли им, можно только с помощью объективных критериев, дифференцированных по видам организаций, которые подлежат включению в специальные нормативные акты.
Исходя из того положения, что некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью, законом могут быть установлены ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов (п. 2 ст. 24
Закона о некоммерческих организациях), а также на виды предпринимательской деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации.
Такие ограничения присутствуют в действующем законодательстве. Так, в силу п. 1 ст. 121 Гражданского кодекса Россий- ской Федерации и п. 1 ст. 11 Закона о некоммерческих организациях ассоциации и союзы юридических лиц не вправе сами непо- средственно осуществлять предпринимательскую деятельность, такая деятельность для них возможна только путем участия в хозяйственных обществах. Некоммерческие фонды и благотворительные организации не имеют права участвовать в хозяйственных товариществах (п. 2 ст. 118 ГК РФ), а благотворительные организации к тому же не вправе учреждать хозяйственные общества и товарищества совместно с другими лицами, т.е. могут выступать только в качестве единственного участника (п. 4 ст. 12 Федерального закона от 11 августа 1995 г. «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»)
1
. Некоммер-
Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. №33. Ст. 3340.

пы, составляющие комплекс предприятия как объект гражданских прав, располагаются в общепринятом порядке гражданско- правовой значимости:
- недвижимое и движимое имущество (земля, строения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция);
- имущественные права и обязанности (права требования и долги);
- права на результаты интеллектуальной деятельности (обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, услуги).
Иными словами, по ГК РФ вещный момент в имущественном комплексе имеет или во всяком случае должен носить преобладающий и даже подчиняющий удельный вес. Более того, законодатель прямо исходит не только из вещного характера предприятия, но непосредственно и, казалось бы, безоговорочно расставляет акценты: «предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью».
Небезынтересен в этом отношении довод А.И. Каминки, высказанный им в теоретической полемике с Г.Ф. Шершеневичем.
Приводя цитату последнего о том, что «торговое предприятие должно бы также выделяться, как выделяется недвижимость, служащая исключительно обеспечением залогодателя», А.И. Ка-минка возражает: «Совершенно очевидно, как велика разница между торговым предприятием и недвижимым имуществом с точки зрения степени возможности установить фактический его
49
состав, парализовать возможность его перехода в третьи руки, вообще обесценить». И далее: «Если бы даже и было возможно согласиться с целесообразностью такой постановки вопроса, то и в этом случае речь шла бы об институте будущего, а не об институте действующего права»
1
Вся совокупность вещей, принадлежащих обладателю предприятия как имущественного комплекса, - это более широкая группа предметов материального мира, объединенная общей принадлежностью определенному лицу на праве собственности . или иных вещных правах. В общем объеме вещей (составляющем вещный актив лица) выделяются и определенные группы материальных предметов, объединенных общим назначением, технологическим процессом, а также единым названием, одним собирательным именем. В частности, к таким группам вещей можно отнести оборудованный торговый павильон, перерабатывающий модульный автоматических цех.
В литературе приводятся и другие примеры: библиотека, магазин, фабрика, лавка, дом с двором
2
Такие отдельные, реально обособленные комплекты, наборы вещей могут выступать, во-первых, как материальная основа, внешнее выражение имущественных комплексов. В этом случае такая совокупность вещей имеет основное правовое
(и смысловое) назначение исключительно как объективное проявление и необходимая составляющая предприятия
2
. Во- вторых, указанные
1
Коминка А. И. Очерки торгового права. СПб., 1911. С. 106.
"«Нераздельными признаются фабрика, завод, лавка, дом с двором...». «Нераздельность имущества имеет то значение, что оно подлежит единому праву: отчуждается и приобретается такое имущество как одно целое, не подлежит разделу и при открытии на него права наследования» (МейерД.И. Русское гражданское право: В 2 ч. Ч. 1. М.: Статут, 1997. С. 145).
«Указанное понятие об имуществе, как совокупности имущественных отношений, не должно быть смешиваемо с совокупностью вещей, физически не связанных, но объединенным общим собирательным именем и выступающим в юридических отношениях как целое, например, стадо, библиотека, магазин, музей, театральный гардероб» (ШершеневичГ.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Спарк,
1997. С. 95).
2
Таким материальным проявлением имущественного комплекса может служить еще не работающая, вновь отстроенная автозаправочная станция, подготовленная к эксплуатации.
50 наборы вещей могут выступать как общность вещей сама по себе, не являющаяся имущественным комплексом и не связанная с ним неразрывно. Вторая группа вещей также присутствует в гражданском обороте как единый объект, а внутренняя взаимосвязь составляющих такого объекта строится по классическим канонам: неделимость и делимость вещи, главная вещь и принадлежность, раздельное и нераздельное имущество и т.д. Примерами именно такой совокупности имущества можно назвать и отдельно стоящее складское помещение, оборудованное подъемными механизмами, обеспеченное вспомогательными материалами, необходимыми коммуникациями и т.д., и библиотеку как собрание книг.
Таким образом, предприятие как имущественный комплекс в вещном выражении всегда есть только часть общего вещного имущества лица, обладающего предприятием.
Отсюда следует, что отчуждение по правомерным основаниям предприятия (а это, как правило, возмездная сделка) в собственность иному лицу должно не только не уменьшить первоначальное имущественное положение бывшего владельца, но и принести ему определенные материальные (имущественные) блага, что естественно для нормального гражданского оборота, в котором имущественный комплекс как объект гражданских прав участвует. Полного совпадения имущества лица- собственника предприятия и имущественного комплекса самого предприятия невозможна представить даже теоретически.
Даже в том случае, когда отчуждаемое (или иным способом выступающее в качестве объекта) предприятие является, казалось бы, единственным вещным проявлением юридического лица, также существующего в организационно-правовой форме предприятия, переход права собственности на абсолютно все имущество в составе передаваемого комплекса не будет иметь места. Хотя бы по той причине, что отчуждение предприятия как имущественного комплекса не влечет обязательного прекращения (или даже необходимой реорганизации) юридического лица-первоначального владельца, а статус юридического лица без обособленного имущества вообще (а речь здесь, безусловно, идет в первую очередь о вещах) просто немыслим.
В характеристике предприятия как имущественного комплекса необходимо уяснить взаимообязательность присутствия и непре-менность сочетания вещей и имущественных правоотношений, сло-
51