ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 04.07.2020
Просмотров: 1519
Скачиваний: 4
19. Формальное определение права. Признаки права.
Необходимо избегать 2-х крайностей: с одной стороны, право необходимо подвергать нравственной оценке, но с другой стороны, по своему назначению недопустимо растворять право в нравственности.
Данный термин является многозначным.
-
Право в объективном смысле – это система юридических норм, содержащихся в определенных источниках права. (система норм общеобязательного характера).
-
Право в субъективном смысле – те конкретные полномочия, которые возникают у субъектов права на основе норм объективного права.
-
Право как правовая система общества – совокупность всех правовых явлений.
-
Право как национальная правовая система (например, основной источник российского права - НПА).
Но проблема российского правосознания, в том числе, и доктринального, в том, что термин права имеет множество значений неюридического характера. Широкий спектр значений термина права и отождествления права с правдой и справедливостью Сорокин В.В. считает своеобразием и достоинством правовой культуры России.
Для того чтобы разобраться в назначении, определении права, необходимо исследовать его в 2-х этапах:
-
Эмпирический-описательный.
Несомненно, что право – особый социальный институт, проявляет себя в наличии особых юридических норм. Следовательно, важно выделить внешние признаки, отграничивающие право от иных социальных норм.
Право – система общеобязательных формально-определенных, обеспеченных возникновению государственного принуждения правил поведения.
Признаки:
-
системность (непротиворечивость, согласованность юридических положений);
-
формальная определенность (имеет определенные четкие формы выражения - источники );
-
связь с государством в той или иной форме;
-
общеобязательность (юридическая сила права распространяется на всех независимо от социального положения, убеждений, верований и т.д.);
-
нормативность (право состоит из юридических предписаний и норм);
-
регулятивность (право признано упорядочивать общественные отношения через наделения субъектов взаимными правами и обязанностями);
-
выражает общечеловеческие ценности духовно-нравственного характера (справедливость, гуманизм, равенство, достоинство личности) – признан международным сообществом;
-
волевой характер права (в правовых нормах воплощается воля гос-ва и право регулирует сознательно-волевое поведение человека; Маркс- возведенная воля господствующего класса).
-
Внутренние характеристики и определение критериев оценки права и тех социальных факторов, которые определяют содержание правовой нормы.
20. сущность права (основные подходы).
Множество подходов к определению сущности права объясняется многогранностью и сложностью этого явления.
В разных концепциях во главу угла ставится то или иное проявление права, тот или иной элемент правовой системы. Условно многочисленные теории права можно рассматривать сквозь призму отдельных элементов правовой системы общества.
3 элемента правовой системы общества:
1) правовые тексты (объективное право, законодательство);
2) правовая деятельность и соответствующие учреждения;
3) правосознание.
Выделяется 3 основных концепции права.
-
Теории естественного права.
17-18 вв. характеризовались господством естественно-правовой теории.(Аристотель, Цицерон, Ф. Аквинский, Руссо, Гегель, Нерсесянц).
В основе этой теории – признание дуализма права. Естественное право воплощается в идеях и принципах свободы, нравственности, справедливости и т.д, которые не формируются государством, а адекватно отражаются в самом сознании человека.
Первичное правовое явление – правосознание. Правовые тексты не отрицаются, но они вторичны. Естественное право воспринимается в качестве эталона, а позитивное право в большей или меньшей степени должно стремиться и соответствовать естественному праву.
Э.Аннерс: эта теория периода революций, отрицание прошлых отживших правовых ценностей.
Носыров: «теория кувалды».
Сорокин: сумма исходящих от природы человека всеобщих гуманных принципов. Это прирожденные и неотчуждаемые права человека: свобода, равенство, сопротивление гнету, жизнь, стремление к счастью, неприкосновенность частной собственности. Эти права должны защищаться независимо от государственного признания и официального оформления. Достоинства: позитивное право не должно противоречить естественному праву; право действительно связано с духовно-моральными ценностями, которые в немалой степени носят общечеловеческий характер; сторонники подхода обратили внимание на роль содержания права, которое сводили к изначальной природе человека. Недостатки: в данном подходе недооценивалась форма права и значение государства в защите правопорядка; для того, что бы называемое естественное право работала нужна высокая правовая культура субъектов права. Иначе определять меру справедливости в решении конкретного спора проблематично; из всех естественных прав человека в действительности, начиная с 18 в, работает неприкосновенность частной собственности.
-
Нормативистская теория права.
(Кельзель, И.Кант, Новгородцев, С.С. Алексеев.)
После периода революции начинается процесс стабилизации и наведением общественного порядка – на первый план выдвигается – юридический позитивизм.
Наступает время не идеологов естественного права, а юристов – практиков. Благодаря представлением этой концепции в западных странах были разработано, согласованно, непротиворечивое законодательство, создана эффективная система правоохранительных органов, общество воспитано в духе уважения формальных правил поведения.
В соответствии с этой установкой юридический позитивизм отказался от дуализма права и считает, что право воплощается только в законах и иных источниках, исходящих от государства.
Для Дж. Остина право – это нормативный приказ государства.
Не отрицается идея нравственности, справедливости, свободы, но считают, что они уже нашли воплощение в законах и поэтому в юридическом диалоги ссылки необходимо делать на закон.
Сорокин: недостаток в том, что содержание право игнорируется, а все выявленные признаки касаются исключительно его формы.
В формально – юридическом направлении позитивизма стали проявляется негативные черты (во 2 половине 19 в.): догматизм, этатизм, формализм.
3) реакцией на недостатки юридического позитивизма стало возникновение социологического направления (социологического позитивизма) – Иеринг, Муромцев.
Содержание правовых норм не определяется государством и законодатель лишь фиксирует в законах уже возникшие правовые нормы.
Представители этого направления расходились лишь в определении социального явления, которое и определяет содержание правовых норм.
Право определяется через интерес (Иеринг).
В рамках этой концепции и сложилось установка на развитие судейского права. Для выявления реально действующего права самой общественной жизни необходимо предоставить судьям право на судебное усмотрение.
При этом в отличии от естественно-правовой концепции представителя социального направления считали, что основная цель права не просто реализовать начала справедливости и нравственности, а достичь социального компромисса.
Вопрос 21
Принципы права: понятие, виды, значение в правовом регулировании
СОРОКИН:
Принципы права – руководящие и основополагающие идеи, которые предопределяют собой весь строй правовой системы либо специфику отдельных отраслей права.
Они обладают большей ценностью и юридической силой, чем отдельные нормативные предписания. Могут закрепляться в законодательной письменной форме, а могут быть неписанными, но общепринятыми, общепризнанными (принцип гуманизма).
Принципы права выполняют регулятивную духовно-нравственную роль, которая необходима для юридического мировоззрения, разрешения коллизий между нормами права, разрешения споров в отсутствие нормативных предписаний.
3 вида:
1. Общеправовые
1) Принцип справедливости – то есть соразмерности между деянием и наказанием, между трудом и вознаграждением, воздаяние с учетом индивидуальности субъекта.
2) Принцип милосердия – прощение, исключение из общего правила, учет раскаяния, а также индивидуализация наказания.
3) Принцип гуманизма – человеколюбия или уважение человеческого достоинства.
4) Принцип законности – неуклонное следование норме закона всеми субъектами без исключения.
5) принцип равноправия (но не равенства) – предоставление равных возможностей фактически неодинаковым субъектам.
2. Межотраслевые (действие в нескольких отраслях права)
1) Принцип всестороннего полного объективного рассмотрения дела в суде (гражд. процесс, уголовный процесс).
2) Принцип добровольности заключения договора (ГП, ТП).
3) Свобода усмотрения (СП, ТП, ГП).
3. Отраслевые (действуют в одной отрасли права, а для других не характерны
1) Недопустимость удвоения уголовной ответственности (УП).
2) Запрет принуждения к труду (ТП).
НАСЫРОВ:
Соотношение принципов права и правовых принципов: принципы права- принципы, которые нашли отражение в источниках права (чаще всего в законодательстве), а правовые принципы – содержатся в самом праве, исходя из сущности и значения.
Соотношение принципов права (например, гуманизм, законность) и аксиом права - правила, которые разрешают те или иные типичные ситуации (например, закон обратной силы не имеет, презумпция невиновности): аксиомы более узкое чем принципы, так как, например презумпция невиновности входит в принцип законности.
Справедливость, равенство – не только правовые, но и общесоциальные принципы. А законность – правовой принцип, но не общесоциальный.
На практике возникает проблема сочетания принципов. Например, законность и справедливость.
УЧЕБНИК:
Принципы права - это руководящие идеи, характеризующие содержание права, его сущность и назначение в обществе. С одной стороны, они выражают закономерности права, а с другой - представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на всех субъектов. Эти нормы либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из общего смысла законов.
Ученые практически единодушны в общей характеристике правовых принципов, отмечая, что это не результат субъективного усмотрения законодателей, а объективно присущие праву качества. Однако когда дело доходит до установления конкретного перечня общеправовых принципов, то каждый автор имеет здесь собственное мнение.
С. С. Алексеев выделяет принципы законности, справедливости, юридического равенства (всеобщности правосубъектности), социальной свободы, социального, гражданского долга (дисциплины), объективной истины, ответственности за вину
В. К. Бабаев видит в праве генеральные принципы справедливости и свободы, которые получают свое развитие в иных принципах права: демократизма в формировании и реализации права, законности, национального равноправия, гуманизма, равенства граждан перед законом, взаимной ответственности государства и личности.
Правовые принципы закреплены в Конституции Российской Федерации. Правда, здесь надо учитывать два момента: во-первых, не все принципы, сформулированные в Конституции России, являются правовыми (например, принцип разделения властей), во-вторых, Конституция РФ не дает полного перечня общеправовых принципов, которые могут быть закреплены в других нормативных актах или выводиться из общего смысла законов. Содержание действующей Конституции РФ позволяет выделить следующие принципы права: демократизм, федерализм, уважение прав и свобод человека, непосредственное действие общепризнанных принципов и норм международного права, верховенство Конституции и законов, равноправие, равенство всех форм собственности, правосудие.
Принципы права определяют пути совершенствования правовых норм, выступая в качестве руководящих идей для законодателя.
В ст. 6 ГК РФ говорится о возможности применения при наличии пробелов в законодательстве не только общих начал и смысла гражданского законодательства, но и требований добросовестности, разумности и справедливости. Указанные требования имеют общеправовую значимость, а потому логично предположить, что они вытекают из правовых принципов добросовестности, разумности и справедливости.
К числу принципов, прямо не сформулированных в законе, относятся принцип неразрывной связи прав и обязанностей.
Вопрос 22.
Социальная ценность права. Функции права.
СОРОКИН:
Функции права – это основные направления юридического воздействия на общественную жизнь.
Регулятивная функция – закрепление определенного порядка отношений в общеобязательных правилах (нормах).
Регулятивно - статическая – закрепление в нормах тех отношений, которые уже сформированы в обыденной практике и нуждаются лишь в официальном признании.
Регулятивно - динамическая – закрепление в нормах идеального образа будущих правоотношений, которых еще в обороте нет, но они желательны для государства и общества (так было с автогражданской ответственностью - не было в практике - ввели в нормах - появилась)
Охранительная функция – защита закрепленного в нормах порядка процедурно-процессуальными механизмами, стимулами, поощрениями и мерами юридической ответственности.
Он считает, что охранительная функция выполняет по отношению к регулятивной служебную, вспомогательную роль. В отличие от Насырова!
НАСЫРОВ:
Раскрытие сущности права через социальную ценность права возможно. Ценность – это общее понятие, характеризующее значимость явления.
1. Право – ценность для личности
2. Право – ценность для общества (стабильность обеспечивает, социальный компромисс)
3. Право – ценность для государства (инструмент для реализации функций)
Ценность бывает абсолютная и относительная. Абсолютной ценностью обладает то, без чего человек жить не может (нравственность). Право и государство – ценность относительная, инструментальная, так как это только условие для жизни.
Регулятивная функция права – позитивное воздействие на общественные отношения (закрепление статуса субъекта, установление запретов). Выделяют регулятивно - статическую (упорядочение общественных отношений) и регулятивно - динамическую функции (развитие общественных отношений, например, закрепление дозволений и предписаний).
Охранительная функция права – проявляется в реализации тех правовых норм, которые содержат санкции за неправомерное поведение.
Выделяют также оценочную функцию – право определяет критерии оценки явления, воспитательную функцию, информативную функцию (Кудрявцев), эмоциональную функцию, идеологическую функцию – закрепление в праве господствующей юридической доктрины, общепризнанных идей и концепций правового развития (Марченко), информационную функцию – доведение до населения сведений о запретах, правах, а также новых правовых идеалах (Халфина). Выделяют экологическую функцию (Козлов) – но этого не нужно делать, так как тогда придется все функции государства одновременно считать функциями права, но это разные институты. Экологическая функция присуща государству, просто она обеспечивается правовыми средствами.