Файл: Anufrieva_L_P_-_Pravo_VTO_-_teoria_i_praktika_primenenia.pdf

Страница 185 из 271

Документ предоставлен

, в котором нет ни слова о концепции законных ожиданий) развивается заложенный

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

<2> Ibid. Paras. 10.79, 10.80.

Что касается третьего элемента, то "аннулирование и сокращение выгод" предстает в виде "нарушения

конкурентных отношений" между местными и ввозимыми товарами, при этом самым сложным в плане

установления является вопрос о причинной связи между принятой мерой и ухудшением конкурентных

отношений. Для решения вопроса о причинной связи группа выдвинула четыре критерия: 1) степень причинной

связи, которая должна быть продемонстрирована, - "если бы не" или меньшая (по мнению группы, достаточно,

чтобы мера внесла "более чем

de minimis

вклад в такое аннулирование или сокращение"); 2) относимость

нейтрального в отношении происхождения товара характера меры для установления причины аннулирования

или сокращения; 3) влияние намерения на установление причинной связи; 4) степень, в которой меры могут

рассматриваться как коллективные для анализа причинной связи <1>.

--------------------------------

<1> Ibid. Para. 1083.

Таким образом, в праве ВТО (причем именно в практике третейских групп и апелляционного органа,

толкующих положения

ГАТТ

п. 1 (b) ст. XXIII

ГАТТ и

п. 3 ст. XXIII

ГАТС уникальный режим ответственности за действия, не являющиеся

несовместимыми с указанными соглашениями, т.е. не нарушающими право ВТО. Данный режим не известен

общему международному праву, хотя некие аналогии на первый взгляд могут напрашиваться в связи с

разработанным КМП ООН режимом

liability

- ответственностью за вред, причиненный случайными

последствиями правомерной деятельности <1>. Однако последние касаются трансграничного ущерба,

причиненного главным образом окружающей среде в результате физических последствий опасных видов

деятельности <2>, т.е. регламентируют вопросы в сфере защиты окружающей среды и представляют собой, как

указывалось выше, первичные обязательства государств по предотвращению наступления вредных

последствий и обеспечению адекватной компенсации. В этом плане режим "ненарушения" (nonviolence) по праву

ВТО скорее ближе к режиму

responsibility

, нежели

liability

, поскольку касается

последствий

совершения

государствами действий, приводящих к аннулированию или сокращению выгод, которые государства-партнеры

могли разумно и законно ожидать при заключении тарифных соглашений, однако никоим образом не сводится к

режиму

responsibility

и не является его каким-то особым "видом", так как вызывается не нарушением

международных обязательств (единственное и необходимое основание ответственности /

responsibility

), а

нарушением стабильности и предсказуемости международной торговой системы, баланса взаимных торговых

выгод и преимуществ. В силу специфических черт и целей этой системы и регулирующего ее права ВТО вряд ли

следует ожидать "заимствования" этого режима в других сферах межгосударственных отношений, выходящих за

рамки экономических.

--------------------------------

<1> Имеются в виду принятые КМП в рамках темы "Международная ответственность за вредные

последствия действий, не запрещенных международным правом" проект статей "Предотвращение

трансграничного ущерба от опасных видов деятельности" (приложение к Резолюции Генеральной Ассамблеи

ООН от 6 декабря 2007 г. A/RES/62/68) и проект "Принципов, касающихся распределения убытков в случае

трансграничного вреда, причиненного в результате опасных видов деятельности" (приложение к Резолюции

Генеральной Ассамблеи ООН от 4 декабря 2006 г. A/RES/61/36).

<2> См.: Кожеуров Я.С. Международная ответственность за вредные последствия действий, не

запрещенных международным правом // Альманах кафедры международного права Ceteris Paribus. М., 2012. С.

103 - 119. Комментарии КМП к указанным в предыдущей сноске документам прямо исключают их применение к

трансграничному вреду, который может быть причинен "политикой государств в денежной,

социально-экономической или аналогичных областях" (Доклад Комиссии международного права о работе ее

53-й сессии // Официальные отчеты Генеральной Ассамблеи. 56-я сессия. Дополнение N 10 (A/56/10). Нью-Йорк,

2001. С. 404). Хотя полностью исключить применения указанных документов к отношениям в рамках ВТО,

конечно же, нельзя (например, в области технических барьеров в торговле или санитарных и фитосанитарных

мер с точки зрения их соотношения с обязательствами по предотвращению трансграничного вреда).

Что же касается классического основания ответственности - невыполнения обязательства по праву ВТО (

п. 1 (a) ст. XXIII

ГАТТ,

п. 1 ст. XXIII

ГАТС), то следует заключить, что право ВТО не содержит каких-либо правил

lex specialis

, касающихся элементов международно-противоправного деяния. Ими, как и в общем

международном праве, являются противоправность и присвоение поведения государству. Единственная

особенность заключается в том, что в праве ВТО прямо закреплено отсутствие необходимости доказывать

наличие понесенного ущерба как элемента международно-противоправного деяния (

Статьи

КМП 2001 г. также

не выделяют ущерб в качестве

обязательного

элемента, однако оставляют этот вопрос на усмотрение

первичной нормы). Согласно

п. 8 ст. 3

ДРС "в случаях нарушения обязательств, принятых на основе

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 186 из 271

Документ предоставлен

, принятой в окончательном виде в 2001 г. Данный вывод группы был подтвержден в докладе апелляционного

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

охваченного соглашения, возбуждаемое дело считается

prima facie

делом об аннулировании или сокращении

выгод. Это означает, что обычно имеется презумпция того, что нарушение правил влечет неблагоприятные

последствия для других членов". При этом еще в 1988 г. третейская группа пришла к выводу о

неопровержимости такой презумпции <1>.

--------------------------------

<1> См.: United States - Taxes on petroleum and certain imported substances (Superfund) (BISD 34S/136).

Report of the Panel, 17.06.1987. Para. 5.1.7.

В своих докладах по делу "ЕС - Режим импорта, продажи и дистрибуции бананов" третейская группа при

рассмотрении аргумента Европейских сообществ, согласно которому Соединенные Штаты "не имеют

юридического права или интереса" в данном деле (учитывая, что их производство бананов является

минимальным, а экспорт бананов не осуществляется, и в связи с этим они не пострадали в результате

аннулирования или сокращения выгод ВТО в отношении торговли бананами, как того требуют

ст. ст. 3.3

3.7

ДРС), отметила, что потенциального интереса члена ВТО в торговле товарами или услугами и его интереса в

определении прав и обязательств по соглашению ВТО было достаточно для установления права на

осуществление процедуры разрешения споров. Группа выразила мнение, что такой результат согласуется с

решениями международных арбитражей: в сноске она сослалась на соответствующие выводы Постоянной

палаты международного правосудия и Международного суда, а также п. 2 (e) и (f) проекта ст. 40, принятой КМП

ООН в первом чтении <1>.

--------------------------------

<1> European Communities - Regime for the Importation, Sale and Distribution of Bananas, WT/DS27/R/ECU,

WT/DS27/R/MEX, WT/DS27/R/USA, WT/DS27/R/GTM and WT/DS27/R/HND. 22 May 1997. Para. 7.50. Пункт 2 (e) и

(f) проекта ст. 40, принятой в первом чтении, был изменен и включен соответственно в

ст. 42 (b)

пункт 1 (a) ст.

органа: European Communities - Regime for the Importation, Sale and Distribution of Bananas. Report of the Appellate

Body, WT/DS27/AB/R, 9 September 1997. Para. 132.

Отсутствие необходимости доказывать наличие понесенного ущерба как элемента

международно-противоправного деяния обусловливает отсутствие необходимости для заявителя доказывать

"правовой интерес" <1> в возбуждении дела, а также широкое привлечение третьих лиц к рассмотрению спора.

--------------------------------

<1> Интересную особенность имеет Соглашение по техническим барьерам в торговле 1994 г.:

распространяя на споры по этому соглашению, как и большинство "охваченных соглашений", процедуры

ДРС (п.

1 ст. 14)

, Соглашение содержит важное дополнение: "К изложенным выше положениям об урегулировании

споров можно прибегать в тех случаях, когда член считает, что другой член не достиг удовлетворительных

результатов в отношении выполнения

статей 3

и его торговые интересы существенно задеты

(п.

4 ст. 14)

. То есть заявитель должен не только сослаться на нарушение

Соглашения

, но и продемонстрировать

наличие ущерба его торговым интересам, причем существенного.

"Меру" в праве ВТО можно рассматривать в качестве "действия или бездействия" по общему

международному праву. Как отмечает А.С. Смбатян, "понятие "мера" красной нитью проходит через все

соглашения системы ВТО, хотя последние его не раскрывают. В соответствии же с практикой разрешения

споров ГАТТ/ВТО мерой является любое действие либо бездействие, которое может быть приписано

государству. Меры, нарушающие право ВТО, влекут аннулирование либо сокращение преимуществ членов

организации" <1>.

--------------------------------

<1> Смбатян А.С. Орган по разрешению споров Всемирной торговой организации // Институты

международного правосудия. М., 2014. С. 145.

Термин "мера" охватывает "любое действие государства-члена", а также "упущение или бездействие со

стороны государства-члена" <1>. Помимо классического "действия или бездействия" органов исполнительной

власти, выражающихся в принятии несовместимых с правом ВТО или непринятии требуемых мер нормативного,

административного, технического и иного характера, в качестве мер, влекущих сокращение либо аннулирование

выгод, в практике ОРС ВТО признавались, например, положения антидемпингового закона США 1916 г. об

уголовной ответственности иностранных импортеров, противоречащие

Соглашению

о применении ст. VI

ГАТТ-1994, на практике ни разу не применявшиеся <2>. В праве ВТО могут оспариваться не только

обязательные, но и рекомендательные меры <3> при условии, если будет доказано, что соответствующие

рекомендации

de facto

имели характер обязательных указаний в силу специфических отношений между

органами власти и бизнесом <4>. Как отметила группа в деле "Япония - Меры, касающиеся потребительской

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 187 из 271

Документ предоставлен

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

фотопленки и фотобумаги", система "административных стимулов и антистимулов, заставляющая частных

предпринимателей действовать определенным образом, может рассматриваться как правительственная мера"

<5>.

--------------------------------

<1> Guatemala - Anti-Dumping Investigation Regarding Portland Cement from Mexico. Report of the Appellate

Body, WT/DS60/AB/R, 25.11.1998. Footnote 47. P. 24.

<2> United States - Anti-Dumping Act of 1916. Report of the Appellate Body, WT/DS136/AB/R, WT/DS162/AB/R,

28 August 2000.

<3> См.: Japan - Trade in semi-conductors (BISD 35S/116), Report of the Panel adopted on 4 May 1988 (L/6309

- 35S/116). Paras. 110, 111.

<4> Подробнее о понятии "мера" в праве ВТО см.: Смбатян А.С. Орган по разрешению споров Всемирной

торговой организации. С. 145 - 148.

<5> Japan - Measures Affecting Consumer Photographic Film and Paper. WT/DS44/R. 31 March 1998. Para.

10.45.

В отсутствие специальных правил присвоения поведения государству группы и апелляционный орган не

раз применяли правила общего международного права об ответственности государства за действия всех своих

государственных органов и должностных лиц (

Статей КМП 2001 г.). В уже упоминавшемся "деле о

государственных закупках" группа присвоила Республике Корея действия ее министра транспорта за неверные

сведения, предоставленные в ходе переговоров с США, несмотря на то, что указанные вопросы входили в

компетенцию другого министра, указав, что на органе государства лежит обязанность отвечать полно,

всесторонне и от имени всего правительства, что "подтверждается давно установившимися принципами

международного права об ответственности государств", согласно которым "действия и даже бездействие

государственных органов, действующих в этом качестве, присваиваются государству как таковому и влекут за

собой его ответственность по международному праву" <1>, при этом группа прямо сослалась на проект

Статей

КМП и комментарии к ним.

--------------------------------

<1> Korea - Measures Affecting Government Procurement. WT/DS163/R. 01.05.2000. Para. 6.5.

В своем докладе 2004 г. "Соединенные Штаты - Меры, касающиеся трансграничного игорного бизнеса и

заключения пари" группа заявила, что ее вывод, согласно которому действия, принимаемые Комиссией внешней

торговли Соединенных Штатов (государственное агентство Соединенных Штатов) на основании ее

ответственности и полномочий, присваиваются Соединенным Штатам, находит свое подтверждение в

, которая основана на принципе единства государства,

принятой Комиссией международного права в окончательном виде в 2001 г., и в комментарии к ней. Эта

статья

по мнению группы, представляет собой "положение... не имеющее как таковую обязательную силу, однако...

отражающее обычные принципы международного права, касающиеся присвоения".

"Этот вывод подтверждается Комиссией международного права в

Статьях

об ответственности государств

за международно-противоправные деяния. В

статье 4

дается общее описание обстоятельств, при которых определенное поведение присваивается государству.

Указанное положение не является само по себе обязательным, однако оно отражает обычные принципы

международного права, касающиеся присвоения. Как указывает КМП ООН в своих комментариях к

Статьям

об

ответственности государств, норма, согласно которой "государство несет ответственность за поведение своих

органов, действующих в этом качестве, давно признана в международных судебных решениях". Комиссия

поясняет, что понятие "государственный орган" следует толковать в самом широком смысле. Оно

распространяется на органы любой ветви государства, осуществляющей законодательные, исполнительные,

судебные или иные функции" <1>.

--------------------------------

<1> См.: United States - Measures Affecting the Cross-Border Supply of Gambling and Betting Services.

WT/DS285/R. 10 November 2004. Para. 6.128.

В докладе 2006 г. "Европейские сообщества - некоторые таможенные вопросы" группа, сославшись на

ст.

Статей КМП 2001 г., отметила, что "когда речь идет о деяниях государства по международному праву, не

существует различия между действиями законодательных, исполнительных и судебных органов. По этой же

причине представляется неоправданным считать, что лишь исполнительные, а не судебные органы

государств-членов могут действовать в качестве органов ЕС". Касаясь вопросов присвоения ЕС действий

государств-членов, группа отметила, что "из

Статей

КМП об ответственности государств следует, что

ответственность за международно-противоправные деяния распространяется не только на центральное

правительство, но также и на органы административно-территориальных единиц государства. Следовательно,

ЕС никогда не отрицал тот факт, что он несет ответственность по международному праву за соблюдение

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 188 из 271

Документ предоставлен

Дата сохранения: 06.02.2017

"Право ВТО: теория и практика применения: Монография"

(под ред. Л.П. Ануфриевой)

("НОРМА", "ИНФРА-М", 2016)

государствами - членами ЕС обязательств ЕС, взятых на себя по соглашениям ВТО" <1>. Группа пришла к

выводу о том, что "Европейские сообщества могут соблюдать свои обязательства по

статье X.3(b)

<2>

Соглашения ГАТТ-1994 года посредством органов своих государств-членов", исходя из толкования условий

этого положения. Кроме того, она отметила в сноске, что этот вывод также вытекает из

Статей КМП 2001 г.

<3>.

--------------------------------

<1> European Communities - Selected Customs Matters. WT/DS315/R. 16 June 2006. Paras. 4.706 - 4.708.

<2> Согласно этому положению "каждая договаривающаяся сторона имеет или создает при первой

возможности судебные, арбитражные или административные суды или процедуры для целей, в частности,

оперативного рассмотрения или корректировки административных действий, связанных с таможенными

вопросами".

<3> European Communities - Selected Customs Matters. WT/DS315/R. 16 June 2006. Para. 7.552, сноска 932.

В деле

"Бразилия - Меры, затрагивающие импорт шин с восстановленным протектором"

третейская

группа процитировала в сноске

Статей КМП 2001 г. в поддержку своих выводов о том, что постановление

бразильского национального суда не освобождает Бразилию от ее обязательства выполнять требования

ст. XX

ГАТТ-1994 <1>.

--------------------------------

<1> Brazil - Measures Affecting Imports of Retreaded Tyres. WT/DS332/R. 12 June 2007. Para. 7.305.

В деле "США - Обнуление и оценочные доклады" апелляционный орган пришел к выводу, что определение

акта сбора антидемпинговых пошлин в качестве ведомственного не исключает его из сферы действия

ст. VI

ГАТТ-1994 и Антидемпингового соглашения. При этом он сослался на

, принятую КМП в окончательном виде в 2001 г.

Статей КМП 2001 г. в поддержку

своего утверждения о том, что "независимо от того, определяется ли деяние как "ведомственное" или иное по

праву Соединенных Штатов, и независимо от любых дискреционных полномочий, которыми может обладать

орган, дающий такие инструкции или принимающий такое решение, Соединенные Штаты, являющиеся членом

ВТО, отвечают за эти деяния согласно соответствующим соглашениям и международному праву" <1>.

--------------------------------

<1> United States - Measures Relating to Zeroing and Sunset Reviews, recourse to Article 21.5 of the DSU by

Japan. AB-2009-2. Report of the Appellate Body. 18 August 2009. Para. 183.

Затрагивались вопросы присвоения поведения государству и в иных аспектах. Например, в одном из дел

Австралии были присвоены действия администрации Тасмании <1>. Турция была признана ответственной за

имплементацию решений Таможенного союза с ЕС. В этом отношении группа сочла, что в любом случае

"согласно международному публичному праву, в отсутствие каких-либо договорных положений от противного,

Турция может на разумных основаниях считаться ответственной за меры, принятые Таможенным союзом

Турции - ЕС" на основании принципа, закрепленного в проекте ст. 27, принятом КМП в первом чтении <2>. В

докладе группа воспроизвела отрывок из комментария Комиссии к этому положению <3>.

--------------------------------

<1> Australia - Measures Affecting Importation of Salmon. WT/DS18/R. 12 June 1998. Paras. 7.12, 7.13.

<2> Это положение было изменено и включено в

ст. 16

<3> Turkey - Restrictions on Imports of Textile and Clothing Products. WT/DS34/R. 31 May 1999. Paras. 9.41 -

9.43.

В рамках ВТО также рассматривались вопросы о присвоении государству поведения лиц или образований,

осуществляющих элементы государственной власти (

ст. 5

Статей КМП 2001 г.). Например, в деле

"Канада -

Меры, касающиеся импорта и экспорта молока и молочной продукции"

Канада была признана

ответственной за решения местных департаментов по рынку молока, сформированных в основном из

производителей сельхозпродукции, которым были делегированы полномочия по регулированию рынка. По

мнению группы, канадские провинциальные советы по сбыту продукции, действующие на основании

полномочий, прямо переданных им либо федеральным правительством, либо провинциальным, выступают в

качестве "агентств" этих правительств по смыслу

ст. 9.1 (a)

Соглашения о сельскохозяйственной продукции,

даже если они формально не учреждены как правительственные учреждения. В сноске группа воспроизвела

текст п. 2 ст. 7 проекта Статей КМП <1> и отметила, что это положение "можно рассматривать как отражающее

международное обычное право" <2>.

--------------------------------

<1> Проект ст. 7, принятый в первом чтении, был изменен и включен в

ст. 5

, принятую в окончательном

виде КМП в 2001 г.

<2> Canada - Measures Affecting the Importation of Milk and the Exportation of Dairy Products. WT/DS103/R;

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 189 из 271

Документ предоставлен