Коллизионные нормы делятся также на генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные). Эта классификация вытекает из предыдущей. Генераль­наянорма формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного примене­ния. Субсидиарная норма формулирует еще одно или не­сколько правил выбора права, тесно связанных с главным правилом. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-то причинам не было применено или оказалось недостаточным. Возьмем уже упоминаемую ч. 1 ст. 1209 ГК РФ. В ней, как уже отмечалось, содержатся альтерна­тивные нормы. Но эти альтернативные нормы не равно­значны, а соподчинены. Первая привязка - «закон места совершения» - это одновременно и альтернативное и гене­ральное правило, именно оно подлежит обязательному первоначальному применению. Вторая привязка - «рос­сийское право» - альтернативное и одновременно субси­диарное правило, ибо оно применяется только тогда, когда главное оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.

Иногда бывает несколько соподчиненных субсидиар­ных норм, то есть используются субсидиарные нормы пер­вой, второй, третьей, четвертой степени. Таким образом, создаются последовательные цепочки, именуемые иногда ассоциациями норм, основанных на внутренних связях.

В зависимости от четкости формулировки привязки коллизионные нормы подразделяются на жесткие и гибкие. Под жесткими коллизионными нормами понимаются такие нор­мы, в которых принцип определения применимого права сформу­лирован четко и однозначно, что сводит на нет принцип автономии воли сторон. К жестким относится большинство применяемых в настоящее время коллизионных норм, но, как отмечает М.М. Богу­славский и другие авторы, «современная тенденция идет по пути бо­лее широкого использования так называемых гибких коллизионных привязок».

Данная норма содержит привязку к закону, который суд найдет наиболее подходящим, наиболее применимым к закону страны, с которой отношение имеет наиболее тесную связь, где находит­ся центр жизненных интересов сторон, к наиболее благоприят­ному праву. То есть, такая норма не содержит конкретногоука­зания на правовую систему. Применение «гибкой» нормы осо­бенно удачно при решении тупиковых коллизионных проблем, когда определить применимое право обычным (традиционным) способом невозможно.

Принцип тесной связи вызывает некоторые критические замечания в первую очередь в связи со своей неопределенностью, нечеткостью и невозможностьюпредсказать, какое право суд или арбитраж сочтет «наиболее тесно связанным» с конкретным правоотношением. В этой связи важным является разработка критериев, позволяющих выявить тесную связь.

В российском законодательстве (ст. 1211 ГК РФ) сформу­лированы такие критерии для установления права страны, с которым договор наиболее тесто связан, как:

условия договора;

совокупность договора;

место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для исполнения договора.

Несмотря на нечеткость и неопределенность принцип «тесной связи» успешно использует­ся и сфера его применения постоянно расширяется.

23. Коллизионные принципы, их соотношение с формулой прикрепления.

Основные коллизионные принципы.

Все коллизионные нормы строятся на некоторых общих правилах. Они сложились в течение многовековой практики развития коллизионного права разных государств и взаимных влияний. Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщённые правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

I. Личный закон (lex personales)– наиболее распространённая формула прикрепления. Применяется для разрешения коллизий законов разных государств. Существует два варианта личного закона:

1) Закон гражданства (lex patriae) – означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения;

2) Закон места жительства (lex domicilii) – означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон – это закон физических лиц, и применяется он для определения правового положения физических лиц: право — и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т. д.); в брачно-семейных и наследственных отношениях (по поводу движимого имущества). Исторически сложилось, что одни страны используют личный закон в форме гражданства (европейские страны; латиноамериканские: Куба, Панама, Коста-Рика; арабские: Алжир, Египет и др.), а другие – в форме закона места жительства (Великобритания, США, Канада, Индия и др.). Также существуют страны, в которых действует «смешанная система» личного закона, т. е. применяются оба варианта (Австрия, Швейцария, Венгрия, Мексика, Венесуэла и др.). Например, во Франции к личному статусу лица применяется закон гражданства. Соответственно расторжение брака рассматривается по закону гражданства супругов. Если супруги имели разное гражданство, то приходилось обращаться к праву двух разных государств. В результате в отношении одного супруга (француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (итальянца) брак не расторгался. Возникали «хромающие отношения», и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. Судебная практика (сохранив общую генеральную норму: расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала субсидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Российское коллизионное право идёт по такому же пути, поэтому Россию причисляют к странам со смешанной системой личного закона. Семейный кодекс РФ широко использует обе формы личного закона. Часть 3 ГК РФ в разделе VI «Международное частное право» включает отдельную статью (1195) «Личный закон физического лица». Она предусматривает разные варианты личного закона в зависимости от ситуационных обстоятельств, причём основным является закон гражданства. Таким образом, переход к смешанной системе личного закона является характерной чертой современного развития международного частного права, что повышает его эффективность.

II. Закон юридического лица (lex societatis) – формула прикрепления, широко используемая при решении коллизии законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Иногда эту формулу называют «закон национальности юридического лица». Когда в гражданско-правовые отношения вступают иностранные юридические лица, нужно выбрать право государства, которое сможет ответить на разные вопросы, например об объёме правоспособности, об ответственности юридических лиц и т. д. Мировая практика всегда обращается в таких случаях к праву государства, которому юридическое лицо принадлежит. Право государства образует личный статут юридического лица, обладающий экстерриториальностью: он следует за юридическим лицом независимо от того, где оно осуществляет свою деятельность. Но в праве разных государств по-разному определяется государственная принадлежность (национальность) юридических лиц. Используется два критерия: осёдлости (в разном толковании) и инкорпорации. Теория осёдлости – личным статутом юридического лица (компании, корпорации) является закон той страны, в которой находится его центр управления (совет директоров, правление, иные исполнительные или распорядительные органы). Теория инкорпорации – содержание теории и самого критерия инкорпорации (учреждения) сводится к тому, что компания принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с её законодательством (правом). Иными словами, компания, образованная по английскому закону и существующая на основании его предписаний, будет признаваться английской компанией в тех государствах, правопорядок которых в этой области строится на принципах инкорпорации.

III. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) – одна из первых формул прикрепления, сложившихся в международном частном праве. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. В сферу действия этого закона включается движимое и недвижимое имущество. В конструкции этого закона есть три исключения:

1) если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства, где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву того государства, где соответствующие действия совершились, а не по праву того государства, где вещь реально находится;

2) правовое положение вещей, занесённых в государственный реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр;

3) место нахождения вещи, находящейся в пути (rei in transitu), постоянно меняется, и поэтому для определения её правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: закон места отправки вещи или закон места назначения. В России – закон места отправки, п. 2 ст.1206 ч. 3 ГК.

IV. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis) – означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется только в договорных обязательствах. При решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств решающей является воля сторон. Данная формула прикрепления также называется «автономией воли». В российском коллизионном праве она выражена в ст. 1210 ч. 3 ГК РФ. Согласно п. 1 «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору…». Как видно, воля сторон при заключении договора пользуется приоритетом. Другие способы выбора права, предусмотренные в ст. 1211 ч. 3 ГК РФ, применяются только при отсутствии воли сторон.

V. Закон места совершения акта (lex loci actus) – формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершён частноправовой акт (составлено завещание, выписана доверенность, заключён брак и т. д.). Эта обобщенная формула используется нечасто. Классический случай использования в обобщённом виде – для разрешения коллизий законов, связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения. Частноправовой акт – это широкое понятие, оно охватывает разные частноправовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идёт речь. Существует несколько вариантов закона места совершения акта.

V.1. Закон места совершения договора (lex loci contractus) – означает применение права государства, где заключён договор. Данная привязка используется для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, мены, подряда и др.

V.2. Закон места исполнения договора (lex loci solutionis) – означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Эта формула используется так же, как и предыдущая, для регулирования договорных частноправовых обязательств. Чаще всего закон места исполнения используется в более узкой трактовке – как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для регламентации таких вопросов, как порядок сдачи товаров, форма и содержание платёжных документов.

V.3. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) – означает применение права того государства, на территории которого заключён брак.

V.4. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi) – означает применение права того государства, на территории которого был причинён вред. Этот принцип выражен в п. 1 ст. 1219 ч. 3 ГК РФ, который устанавливает, что «к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обязательство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда».

V.5. Закон формы акта(locus regit actum) – наиболее распространённым вариантом закона места совершения акта является его применение для разрешения коллизий законов, связанных с формой гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договоры) определяется по закону места его совершения (locus regit actum). Это правило используется и в российском международном частном праве. Согласно п. 1 ст. 209 ч. 3 ГК РФ «форма сделки подчиняется праву места её совершения». Точно так же «форма доверенности подчиняется праву места её совершения», т. е. определяется по праву страны, где была выдана доверенность.

VI. Закон страны продавца (lex venditoris) – означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Эта формула используется для регулирования договорных обязательств. Закон страны продавца используется в двух значениях: 1) применяется в дословном (узком) значении к договору купли-продажи, права и обязанности сторон которого регулируются правом страны продавца; 2) понимается в широком значении – как права того государства, которому принадлежит сторона в договоре, чьё обязательство составляет специфику, главное содержание этого договора. В таком широком понимании закон страны продавца закреплён во внутреннем праве разных государств, в том числе и в России. Согласно п. 1 ст. 1211 ч. 3 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211). Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признаётся, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности: продавцом – в договоре купли-продажи (узкое значение); наймодателем – в договоре имущественного найма; хранителем – в договоре хранения, арендодателем – в договоре аренды и т. д. (всего 19 договоров), что свидетельствует об использовании этого закона в широком смысле (п. 3 ст. 1211).

VII. Закон наиболее тесной связи (Proper Law) – означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Чаще всего эта формула применяется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда его используют в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Например, Закон о международном частном праве Австрии 1978 г. устанавливает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.