Это, однако, не освобождает лизингодателя от обязанности обеспечить передачу оборудования лизингополучателю. Если оборудование не поставлено или поставлено с просрочкой или не соответствует условиям договора поставки, лизингополучатель (арендатор) имеет право:

а) отказаться от предоставляемого в лизинг оборудования или расторгнуть договор лизинга;

б) приостановить периодические платежи, подлежащие уплате по договору лизинга, до тех пор, пока лизингодатель не исправит ненадлежащее исполнение, предложив лизингополучателю оборудование, соответствующее договору поставки.

Обязанности лизингополучателя перед лизингодателем по договору финансового лизинга совпадают с обычными обязанностями арендатора. Он должен выплачивать периодические платежи, проявлять надлежащую заботу в отношении оборудования, использовать его разумным образом и поддерживать в состоянии, в котором его получил, с учетом нормального износа и изменений, согласованных сторонами. По истечении срока действия договора лизинга лизингополучатель обязан возвратить имущество в указанном состоянии, если только он не воспользовался правом покупки или продолжения его лизинга на последующий период.

Согласно п. 2 ст. 6 Конвенции вопросы, относящиеся к предмету ее регулирования, но прямо в ней не рассмотренные, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов – в соответствии с правом, применимым в силу коллизионных норм.

В самой Конвенции содержатся отдельные коллизионные нормы, содержащие формулы прикрепления, с помощью которых определяются подлежащие применению нормы, регулирующие вещные права на различные виды имущества (ст. 4).

Международно-правовое регулирование лизинга нашло отражение в Конвенции УНИДРУА о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования 2001 г. Конвенция вступила в силу с 1 марта 2006 г. В настоящее время ее участниками являются более 40 стран, включая Россию, для которой Конвенция вступила в силу с 1 сентября 2011 г.

Принятие Конвенции явилось одной из ступеней в решении проблемы финансирования приобретения и эффективного использования трех видов подвижного оборудования (mobile equipment) – авиационного оборудования (планеров воздушных судов, авиационных двигателей и вертолетов), железнодорожного подвижного состава, космических средств. В соответствии с поставленными задачами в Конвенции предусматривается использование "международных гарантий" – системы обеспечительных мер вещно-правового характера, одной из которых в Конвенции признается лизинг.

Одновременно с Конвенцией был принят Протокол по авиационному оборудованию (вступил в силу с 1 марта 2006 г.), а впоследствии 23 февраля 2007 г. в Люксембурге – Протокол по железнодорожному подвижному составу (Люксембургский протокол), 9 марта 2012 г. в г. Берлине – Протокол по космическим средствам.

Специфический характер подвижного оборудования (являющегося дорогостоящим "однозначно идентифицированным" оборудованием, постоянно перемещаемым из одной страны в другую, либо вообще вне пределов земного пространства) обусловил особенности содержащегося в Конвенции правового регулирования.

В ней предусматривается регистрация международных гарантий (в частности, лизинга) в Международном электронном регистре. Этим достигается доступность информации о международных гарантиях, что дает возможность заинтересованным лицам использовать установленные в Конвенции различные способы защиты их прав и интересов, включая право на возврат авиационного объекта. Международные гарантии, зарегистрированные в соответствии с Конвенцией, обеспечивают кредитору приоритет его прав на подвижное оборудование по отношению к другим кредиторам и продолжают действовать даже в случае банкротства должника.

Учитывая высокую мобильность подвижного оборудования, Конвенция предусмотрела возможность применения временных обеспечительных мер, принимаемых по судебному приказу, среди которых названы: сохранение объекта и его стоимости, передача объекта во владение, под контроль или на хранение, запрещение изменения местонахождения объекта, передача объекта в лизинг или в управление с извлечением дохода (ст. 13).

Международная унификация права в области регулирования лизинга проводилась в рамках Содружества Независимых Государств (СНГ). Ее результатом стало подписание странами – членами СНГ в г. Москве 25 ноября 1998 г. Конвенции о межгосударственном лизинге. Она разработана в развитие Договора о создании Экономического союза от 24 сентября 1993 г. исходя из положений рассмотренной выше Оттавской конвенции, общепризнанных норм и основ национального законодательства стран-участниц. Конвенцию подписали страны – члены СНГ: Армения, Белоруссия, Киргизия, Таджикистан, Украина. С 30 августа 2001 г. она вступила в силу для трех государств – Белоруссии, Армении и Таджикистана, с 25 июля 2006 г. – для Киргизии.

Конвенция применяется в том случае, если лизинг осуществляется лизинговыми компаниями и хозяйствующими субъектами не менее двух государств-участников.

Предметом регулирования Конвенции является финансовый лизинг, а также другие виды лизинга, в частности операционный (оперативный), предусматривающий возврат имущества лизингодателю с последующей сдачей в лизинг.

Лизинг рассматривается в Конвенции как договорная форма осуществления прямых инвестиций в экономику участвующих в ней стран. Этим обусловлено включение в нее условий, предоставляющих участникам межгосударственной лизинговой деятельности гарантии перевода прибыли и других денежных сумм за границу, а также гарантии от изменений национального законодательства, от национализации и реквизиции имущества, кроме случаев, предусмотренных национальным законодательством стран-участниц.

Вопросы, прямо не урегулированные в Конвенции, подлежат разрешению в соответствии с нормами материального права, определяемыми с учетом содержащихся в Конвенции коллизионных норм. Так, форма договора лизинга, права и обязанности его сторон определяются национальным законодательством государства, в котором заключается этот договор (подп, "а" п. 6.2 ст. 6).

Для решения других вопросов, вытекающих из договора лизинга, установлена общая коллизионная норма, отсылающая при отсутствии соглашения между сторонами к праву государства, где "учреждена, имеет свое местонахождение или основное место деятельности сторона, являющаяся лизингодателем в договоре лизинга" (подп. "б" п. 6.2 ст. 6).

Для организаций стран СНГ, не участвующих в Конвенции о межгосударственном лизинге, право, подлежащее применению к договору лизинга, а также к форме договора лизинга, определяется в соответствии с общими правилами, установленными в Киевском соглашении 1992 г. (п. "г", "е" ст. 11) либо в Кишиневской конвенции (ст. 42, 44).

Так, права и обязанности сторон определяются по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. "е" ст. 11 Киевского соглашения, ст. 44 Кишиневской конвенции), форма сделки определяется по законодательству места ее совершения (п. "г" ст. И, п. 1 ст. 42 Кишиневской конвенции).

На 25-м пленарном заседании Межпарламентской ассамблеи государств – участников СНГ постановлением № 25-6 от 14 апреля 2005 г. был принят Модельный закон о лизинге, оказавший влияние на регулирование лизинга в странах СНГ, включая Россию. Так, содержащиеся в нем положения учитывались в этих странах в пересмотренных в последние годы специальных законах о лизинге.

Лизинговая деятельность в законе определена как вид инвестиционной деятельности. В нем определены правовые и организационные особенности лизинга, содержатся положения, характеризующие особенности договора лизинга, специально рассматриваются международные операции лизинга, субъектам которого в соответствии с Модельным законом предоставляется ряд валютных и таможенных преференций и др.

Законодательство России о международном финансовом лизинге

Согласно ГК РФ финансовая аренда (лизинг) рассматривается как разновидность договора аренды (§ 6 гл. 34). Поэтому к отношениям сторон по договору международного финансового лизинга подлежат применению те же коллизионные нормы, которые применяются к договору аренды. Подпункт 3 п. 2 ст. 1211 ГК РФ отсылает при отсутствии в договоре аренды соглашения сторон о подлежащем применению праве к праву страны арендодателя.

Специальные положения о международном финансовом лизинге как виде инвестиционной деятельности содержатся в Федеральном законе от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)". В нем выделяются две формы лизинга – внутренний и международный, т.е. лизинг, при осуществлении которого лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом Российской Федерации. Предусматривается также осуществление лизинговой деятельности на территории РФ иностранными лизинговыми компаниями (юридическими лицами – нерезидентами Российской Федерации).

65. Международный факторинг

Понятие договора международного факторинга

Одной из наиболее развитых форм внешнеэкономической деятельности, отражающих современные тенденции развития экономики, является международный факторинг. Как и финансовый лизинг, факторинг направлен на привлечение дополнительных источников финансирования в производственную и торговую сферу, являясь своего рода разновидностью коммерческого кредитования.

Факторинг используется преимущественно в сфере купли-продажи товаров. При этом продавец товара, не дожидаясь исполнения покупателем обязательства уплатить цену за товар, за вознаграждение уступает право денежного требования банку или иной коммерческой организации (фактору), которому по просьбе продавца покупную цену платит покупатель. Одновременно фактор оказывает продавцу и другие финансовые услуги, в частности по ведению бухгалтерского учета, выставлению счетов по денежным поступлениям, изучению финансового состояния должников, страхованию рисков неплатежей.

Правовое регулирование договора факторинга во многих промышленно развитых странах основывается не на специальных, а на общих нормах обязательственного права, относящихся к уступке права требования (цессии), с которой факторинг имеет много общего. Вместе с тем факторинг отличается от обычной цессии, поскольку он является самостоятельным видом предпринимательской деятельности, связанной с оказанием финансовых услуг коммерческим предприятиям, занимающимся продажей товаров, работ либо услуг.

Международно-правовое регулирование факторинга

Отсутствие специальных норм о факторинге в национальном законодательстве многих стран и различия в практике применения факторинговых операций вызвали необходимость международно-правового регулирования факторинга. Результатом явилась Конвенция УНИДРУА "О международном факторинге", подписанная в г. Оттаве 28 мая 1988 г. (далее в настоящей главе – Оттавская конвенция) и вступившая в силу с 1 мая 1995 г. для трех стран – Франции, Италии и Нигерии. В дальнейшем ее участниками стали и другие государства (в частности, Венгрия, Италия, Латвия, Украина). Россия в данной Конвенции не участвует, однако многие из ее положений были восприняты при разработке гл. 43 ГК РФ, регулирующей договор финансирования под уступку права требования.

Конвенция была принята одновременно с Конвенцией "О международном финансовом лизинге". В обеих Конвенциях при решении общих вопросов были использованы одинаковые подходы. Так, Конвенция применяется в тех случаях, когда коммерческие предприятия продавца и его должника находятся в разных государствах, участвующих в Конвенции. Ее участником должно быть и государство коммерческого предприятия-фактора.

Положения Конвенции применяются также, если договор купли-продажи, заключенный между продавцом и покупателем (должником), равно как договор факторинга, подчинены праву страны, участвующей в Конвенции.

Однако даже при наличии этих условий применение Конвенции может быть исключено участниками факторинга – как сторонами договора факторинга (если это оговорено ими в договоре факторинга), так и сторонами договора международной купли-продажи товаров, если это оговорено между ними в договоре в отношении денежных требований, возникших после письменного уведомления фактора о таком исключении (ст. 3).

Вопросы, относящиеся к предмету регулирования Конвенции, которые прямо в ней не рассматриваются, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов – в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права (коллизионных норм) (п. 2 ст. 4), и т.д.

Согласно Конвенции под договором факторинга понимается договор, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (фактором), в соответствии с которым поставщик передает фактору требования, вытекающие из договоров международной купли-продажи товаров, заключенных между поставщиком и его должником (покупателем). Предметом уступки являются требования, вытекающие из договоров международной купли-продажи товаров, заключаемых в сфере предпринимательской деятельности. В частности, не могут быть предметом уступки денежные требования, вытекающие из сделок по приобретению товаров для личных, семейных или домашних нужд (п. 2 ст. 1).

Фактор выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций:

а) финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;

б) ведение бухгалтерского учета по причитающимся суммам;

в) предъявление к оплате денежных требований;

г) защиту интересов поставщика в связи с неплатежеспособностью его должников.

Конвенция регулирует так называемый "раскрытый" факторинг, заключающийся в том, что должник в обязательном порядке уведомляется в письменной форме об уступке права требования. В международной практике используется также "нераскрытый" факторинг, при котором договоренность об уступке не раскрывается должнику (покупателю). При этом продавец получает от него покупную цену за товар и зачисляет полученные суммы на отдельный счет но указанию фактора.

Подчеркивая взаимообусловленный характер отношений факторинга, участниками которого являются продавец, фактор и покупатель товара (должник), Конвенция вместе с тем рассматривает факторинг как самостоятельное обязательство. Соответственно, уступка требования может быть осуществлена, несмотря на любое соглашение между поставщиком и его должником (покупателем), запрещающее такую уступку (ст. 6).

В Конвенции определен порядок предъявления требований в случае невыполнения одними участниками факторинга своих обязательств перед другими участниками. По общему правилу при предъявлении фактором к должнику требований о платеже этот должник вправе использовать в отношении фактора все средства защиты, указанные в контракте, которыми он мог бы воспользоваться в случае, если бы такое требование предъявил поставщик (в частности, предъявить фактору встречные требования, относящиеся к качеству либо количеству товара) (ст. 9). Вместе с тем, если платеж уже совершен должником, но им не получены или получены товары, не соответствующие договору, он имеет право предъявить требование непосредственно к поставщику, не обращаясь за взысканием к фактору (ст. 10).