Примерный перечень вопросов, решаемых на основе личного статута юридического лица, содержится в п. 2 ст. 1202 ГК РФ. Помимо названных, им охватываются вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, правопреемства, содержания правоспособности. Согласно п. 2 ст. 1202 личный статут определяет также порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; внутренние отношения, включая отношения юридического лица с его участниками; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Приведенный в п. 2 ст. 1202 перечень содержит такую адресованную инвестору информацию, на основании которой он мог бы принять решение о месте деятельности будущей компании, если решит осуществлять инвестиции путем создания юридического лица. "Решение инвестора, связанное с выбором английского, российского или иного права, зависит от ряда факторов. Среди них: полнота законодательства о компаниях, стабильное и конструктивное применение судами законодательства, конкурентоспособность корпоративного права, включая простоту регистрации, налогообложение, уменьшение расходов компании и т.д."^[10]. С выбранным инвестором правопорядком и будет связан личный статут создаваемой им компании. Однако свобода выбора инвестора ограничивается присутствием в законодательстве об инвестициях тех или иных требований относительно учреждения филиалов иностранных юридических лиц, а также юридических лиц, создаваемых в форме коммерческих организаций с участием иностранного капитала.

В соответствии с Федеральным законом от 30 сентября 2013 г. №260-ФЗ приведенный в п. 2 ст. 1202 ГК РФ перечень был дополнен указанием на то, что на основе личного закона юридического лица определяются также вопроеы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам. Введение нормы об ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам (подп. 9 п. 1 ст. 1202) связано с тем, что в зарубежном законодательстве все чаще прибегают к такому приему, как "разрыв корпоративной вуали" при разрешении корпоративных споров и защите прав инвесторов, акционеров, кредиторов юридического лица. Так, например, в соответствии со ст. 35 Закона о компаниях Великобритании судам было предоставлено право рассматривать сделку, подписанную директором компании, как сделку, совершенную компанией, независимо от того, будут рассмотрены полномочия директора как соответствующие целям компании или нет (доктрина ultra vires). Это позволило любому лицу, заключившему договор с компанией, использовать средства принудительного исполнения договора несмотря на действие доктрины ultra vires. Данная норма была введена в связи с действием директивы Европейских Сообществ в Великобритании. Принятый в ЕС унифицированный подход к защите прав инвесторов – акционеров компании освободил контрагента юридического лица по сделке от обязанности детально знакомиться с уставными целями и задачами юридического лица. Единственное условие применения данного положения – это то, что лицо, заключающее договор с юридическим лицом, должно действовать при этом с разумной осторожностью. Закрепленный в европейских государствах подход к определению ответственности юридического лица, его директоров, участников отражается в новых положениях ст. 1202. Усиление персональной ответственности директоров за финансовое состояние компании отражено в Законе Великобритании о дисквалификации директоров компании 1986 г. (Company Disqualification Act 1986). В нем содержатся требования к директору относительно обязательного обладания мастерством и умением, знанием и опытом, которыми, разумно предположить, должно обладать лицо, выполняющее функции директора компании. Этой же цели служит и норма о личном статуте юридического лица, согласно которой юридическое лицо не вправе ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку. Эта норма закреплена в п. 3 ст. 1202 ГК РФ.

Согласно п. 3 ст. 1202 ГК РФ юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. В этой норме содержится требование подчинения законодательству страны, где иностранными юридическими лицами совершаются те или иные юридические действия.

С положениями п. 3 ст. 1202 ГК РФ тесно связана норма п. 4 ст. 1202, предусматривающая особую защиту прав кредитора в случае, если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории РФ. В этом случае к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица, его учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным способом определять его действия, применяется российское право или по выбору кредитора личный закон такого юридического лица.

Введение новой нормы связано с тем, что государства в своем национальном законодательстве все чаще используют меры регулирования предпринимательской деятельности, осуществляемой иностранными лицами на их территории. Такие меры служат своего рода балансиром в создании конкурентной среды в условиях свободного перемещения капитала, учитывая, что такие меры принимаются в целях защиты национальных интересов. В понятие защиты национальных интересов входит и защита интересов национальных кредиторов.

Принятие мер регулирования деятельности иностранных юридических лиц соответствует общему принципу, согласно которому режим деятельности иностранных юридических лиц определяется по закону государства, где осуществляется их деятельность. Особенности режима деятельности иностранных юридических лиц могут быть установлены по взаимной договоренности государств, например, в двусторонних соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений (см. параграф 6.2).

В п. 4 ст. 1202 ГК РФ предусмотрена ответственность по обязательствам юридического лица, которую несут его учредители (участники), а также иные лица, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять действия юридического лица. В этой коллизионной норме отражена сущность теории контроля, которая вошла в законодательную практику с принятием Федерального закона от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства".

Коллизионные нормы, касающиеся личного статута юридических лиц, содержатся в международных договорах о правовой помощи, заключенных Россией. Как правило, в них предусматривается, что правоспособность юридического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой оно учреждено. Встречаются и иные формулировки. Например, в договоре с Венгрией вопросы личного статута ограничиваются вопросами возникновения правоспособности юридического лица: "Возникновение юридического лица определяется законодательством той Договаривающейся Стороны, на территории которой оно было зарегистрировано" (ст. 35/В). Согласно договору с Польшей "правоспособность и дееспособность юридического лица определяются по закону Договаривающейся Стороны, на территории которой оно имеет местонахождение" (п. 2 ст. 22).

В Минской конвенции 1993 г. предусматривается, что правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено (п. 3 ст. 23). Это положение сохранено и в Кишиневской конвенции 2002 г. (п. 3 ст. 26).

43. Допуск иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности. Представительства и филиалы.

Организационно-правовые формы, юридический статус, порядок создания и деятельности юридических лиц регулируются корпоративным правом (англо-американская терминология - "право компаний"). В западной доктрине корпоративное право традиционно рассматривается в качестве самостоятельной отрасли права. В праве ЕС соответствующая совокупность норм составляет право хозяйственных обществ.

Сравнительное правоведение позволяет выделить универсальные типовые организационно-правовые формы предпринимательской деятельности, имеющие сходные названия и сходные существенные признаки: 1) акционерные общества (АО); 2) общества с ограниченной ответственностью (ООО); 3) товарищества.

Функционирование юридических лиц одного государства на территории другого предполагает экстерриториальное признание их правосубъектности. Правосубъектность иностранных юридических лиц признается на основе национального законодательства и международных договоров. Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством данного государства. Например, в Румынии преследующие имущественные цели иностранные юридические лица, законно учрежденные в том государстве, чьими национальными субъектами они являются, признаются в силу закона. Иностранные юридические лица, не преследующие имущественные цели, могут быть признаны с разрешения Правительства Румынии на основании решения судебного органа на условиях взаимности. Такие юридические лица должны быть законно созданы в том государстве, чьими национальными субъектами они являются, их уставные цели не должны противоречить социальному и экономическому строю Румынии (ст. 43 Закона о МЧП). Признанное иностранное юридическое лицо обладает всеми правами, присущими его организационному статусу, за исключением тех, в которых признавшее это лицо государство в силу положений закона ему отказывает (ст. 44). Иностранное юридическое лицо, признанное в Румынии, осуществляет свою деятельность в соответствии с условиями, установленными румынским правом для осуществления деятельности экономического, социального, культурного и иного характера (ст. 45).

Грузинское право утверждает принцип автоматического признания иностранных юридических лиц. Это подразумевает, что для признания юридического лица не является обязательным существование специального акта признания1. Регистрацию филиала (представительства) некоммерческого юридического лица иностранного государства производит соответствующий налоговый орган по месту его нахождения. Законодательство не признает какого-либо запрета в связи с участием иностранного юридического лица при основании юридического лица в Грузии. Однако принцип автоматического признания не может быть применен, если иностранное юридическое лицо своей деятельностью противоречит требованиям ст. 5 "Публичный порядок" Закона о МЧП Грузии, например если организационная структура и порядок деятельности юридического лица противоречат "основным правовым принципам Грузии".

В основном внешнеэкономическая деятельность иностранных юридических лиц подчинена режиму наибольшего благоприятствования. В международных договорах предоставление этого режима часто формулируется как "принцип наиболее благоприятствуемой нации". Комиссия международного права ООН разработала Проект статей "О клаузуле о наиболее благоприятствуемой нации", где зафиксировано обязательство государства предоставлять лицам других государств режим наибольшего благоприятствования в определенных международными договорами сферах отношений. Иностранцы на территории одного государства должны быть уравнены в правах друг с другом.

В настоящее время имеет место тенденция вместо режима наибольшего благоприятствования в отдельных областях сотрудничества предоставлять национальный режим: в сфере торгового мореплавания, оказании правовой помощи, сфере социального обеспечения, права на страховую и судебную защиту. Национальный режим предоставляется в области авторского и патентного права. При определении национального режима за основу берется режим деятельности, которым пользуются национальные юридические лица. Национальный режим может быть сформулирован как общий принцип недискриминации или в конкретной формулировке, сходной с формулировкой режима наиболее благоприятствуемой нации. Как режим недискриминации национальный режим сформулирован в Генеральном соглашении по тарифам и торговле (ГАТТ) (1947) применительно к торговле товарами (п. 1 ст. 3).

В законодательстве некоторых государств установлен национальный режим для иностранных юридических лиц: "Иностранные юридические лица осуществляют в Республике Беларусь предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, в соответствии с правилами, установленными этим законодательством для такой деятельности юридических лиц Республики Беларусь, если законодательством Республики Беларусь для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное" (ст. 1113

ГК Беларуси (1998)). Аналогичные положения закреплены в кодификациях МЧП Азербайджана, Армении, Словакии, Румынии.

Ограничительные условия допуска иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности, согласно которым для иностранных предприятий действуют специальные нормы, присутствуют во всех государствах. В Европе они представлены законодательством о конкуренции. Меры, принимаемые государством по защите конкуренции в области регулирования и контроля над иностранными юридическими лицами, основаны на нормах Хартии экономических прав и обязанностей государств.

В Японии иностранные компании, намеревающиеся осуществлять предпринимательскую деятельность на ее территории, обязаны назначить представителя в Японии и создать контору по месту его жительства или "в другом месте, которое укажет это лицо" (ст. 479 Торгового кодекса (1899)). Иностранная компания обязана обеспечить регистрацию по месту нахождения своей конторы. Иностранная компания обязана произвести регистрацию в соответствии с законодательством, на основании которого она учреждена (т.е. в "материнской" стране), с указанием имени и места жительства своего представителя в Японии.

Иностранные юридические и физические лица осуществляют хозяйственную деятельность на территории другого государства путем создания самостоятельных предприятий. Организационный статус отделения, созданного юридическим лицом в другом государстве, подчиняется национальному закону юридического лица (ст. 41 Закона о МЧП Румынии). Общества и организации, которые не являются юридическими лицами (неперсонифицированные образования), регламентируются правом государства, в котором они зарегистрированы или учреждены (ст. 57 Кодекса МЧП Болгарии).

Филиал (представительство) - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее и защищающее интересы создавшего его юридического лица. Филиал (представительство) не является юридическим лицом, не обладает собственной гражданской правосубъектностью, не имеет права заниматься коммерческой деятельностью, выступает от имени и по поручению представляемой организации. Организационный статус филиала подчиняется закону того государства, на территории которого он создан, независимо от закона, применимого к юридическому лицу, образовавшему этот филиал (ст. 41 Закона о МЧП Румынии). Внутренние вопросы, касающиеся созданных по праву Республики Китай органов иностранных юридических лиц, регулируются правом Республики Китай (§15 Закона о МЧП Китая). Данный подход практически является общим - личным законом филиала считается право его местонахождения.

Однако в современном регулировании встречается и другое решение. В Законе о МЧП Азербайджана указано, что право страны места учреждения определяет правоспособность юридического лица, его представительств и филиалов (ст. 13.1), наименование юридического лица (его филиалов и представительств), право на использование и защиту наименования (ст. 14.2). Таким образом, личным законом филиала является право страны места учреждения юридического лица. Иностранное юридическое лицо не может вносить протест по поводу ограничения его полномочий вследствие заключения его органом (филиалом) или представителем сделки, запрещенной по праву страны места заключения сделки (ст. 13.2).

По общему правилу деятельность иностранных юридических лиц регламентируется специальным законодательством - законами об иностранных инвестициях, корпоративным и акционерным правом. Акты кодификации МЧП обычно ограничиваются определением компетентного правопорядка к вопросам общей правосубъектности иностранных компаний. Однако в некоторых странах установлены специальные коллизионные нормы по отдельным аспектам деятельности иностранных юридических лиц. Например, если юридическое лицо совершает сделку при осуществлении собственной коммерческой деятельности, достаточно наличия у него правоспособности для совершения такой сделки в соответствии с правом страны, в которой осуществляется коммерческая деятельность (ст. 18.1 Закона о МЧП Польши). Если юридическое лицо является стороной внедоговорного обязательства, действия или события, повлекшего причинение вреда, то учитывается место нахождения его правления или органа, заменяющего правление, либо место деятельности, связанное с названным действием или событием (ст. 53.2.2 Закона о МЧП Эстонии).