Ряд положений, касающихся сферы международного частного права, содержатся в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве, учреждающем партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны (о. КоРФу, 24 июня 1994 г.; вступило в силу в 1998 г.), а также в Договоре 1994 г. к Энергетической хартии и других соглашениях. В связи с расширением состава ЕС 27 апреля 2004 г. РФ и ЕС был подписан Протокол к этому Соглашению о партнерстве.

Участие РФ в договорах по международному частному праву

Пункт 1 ст. 1186 ГК РФ к источникам международного частного права относит:

1) международные договоры РФ,

2) Гражданский кодекс РФ и другие федеральные законы,

3) обычаи, признаваемые в РФ.

Международные договоры РФ в качестве источника МЧП определены на первом месте. Тем самым подчеркивается их главенствующая, приоритетная роль по сравнению с иными источниками МЧП.

Приоритетная роль международного договора прямо установлена в Конституции и ГК.

В свою очередь закрепление приоритета международных договоров в российской правовой системе является следствием участия РФ в международном сообществе как равноправного и добросовестного партнера и прямо вытекает из:

1. Пункта 2 ст. 2 Устава ООН: "Все члены ООН добросовестно выполняют принятые на себя по настоящему Уставу обязательства, чтобы обеспечить им всем в совокупности права и преимущества, вытекающие из принадлежности к составу Членов Организации" и п. 1 ст. 11 Устава ООН, в соответствии с которым "принципы, определяющие разоружение и регулирование вооружений" относятся к числу "общих принципов сотрудничества в деле поддержания мира и безопасности".

2. Статьи 26 "pacta sunt servanda" Венской конвенции о праве международных договоров "Каждый действующий договор обязателен для его участников и должен ими добросовестно выполняться" и ст. 27 "Участник не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора".

В соответствии со ст. 2 Венской Конвенции о праве международных договоров, международный договор - международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

РФ участвует во многих международных договорах, содержащих регулирование гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. К ним относятся:

• Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.;

• Мадридская конвенция о международной регистрации товарных знаков 1891 г.; Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (Варшавская конвенция 1929 г.);

• Женевская конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселях 1930 г. и Женевская конвенция о разрешении коллизий законов о векселях 1930

• Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.;

• Конвенция о договоре международной перевозки грузов 1956 г

• Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г;

В российскую правовую систему входят многочисленные двусторонние международные договоры, регулирующие гражданские правоотношения с иностранным элементам, которые можно объединить по предмету регулирования в следующие основные группы:

• международные договоры, регулирующие внешнеэкономические связи - о торговле; торгово-экономическом сотрудничестве; товарообороте и платежах; режиме свободной торговли; платежные соглашения; о поощрении и взаимной защите капиталовложений; об урегулировании взаимных финансовых и имущественных претензий;

• международные договоры о научно-техническом сотрудничестве - в области энергетики, нефти и газа, промышленности и строительства, по вопроса информации, связи, радиовещания и телевидения, сельского хозяйства и ветеринарии;

• международные договоры в отношении осуществления деятельности хозяйствующими субъектами - о сотрудничестве в сфере малого среднего предпринимательства, о взаимном предоставлении национального режима хозяйственной деятельности и гарантий субъектам хозяйствования, о сотрудничестве в области надзора за деятельностью кредитных организаций, о сотрудничестве в области борьбы с недобросовестной конкуренцией и антимонопольной политики;

• договоры о международном транспортном сообщении и перевозках - о международном автомобильном сообщении, международном воздушном сообщении, международном железном сообщении; торговом судоходстве;

• договоры в области прав на результаты интеллектуальной деятельности - о взаимной охране авторских прав, сотрудничестве в области охраны промышленной собственности, охраны интеллектуальной собственности, по охране технологий;

• договоры в отношении граждан - о правовом статусе граждан, о равных правах граждан, по гражданским и семейным делам;

• договоры в области международных трудовых отношений - о трудовой деятельности и социальной защите трудящихся-мигрантов, временной трудовой деятельности, об организации занятости в рамках выполнения договоров подряда и взаимном трудоустройстве;

• договоры по вопросам гражданского процесса - об исполнении судебных поручений, о сотрудничестве хозяйственных и арбитражных судов;

• договоры в отношении государственной собственности - о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности, о разделе имущества бывшего СССР, регулировании вопросов правопреемства в отношении внешнего долга и активов бывшего СССР.

Среди двусторонних договоров наибольший интерес представляют для России такие комплексные договоры, как договоры о правовой помощи. В них содержатся положения не только о сотрудничестве органов юстиции, в том числе и об исполнении судебных поручений, но и правила о праве, подлежащем применению к соответствующим отношениям в области гражданского и семейного права, и положения о подсудности, о признании и исполнении судебных решений.

По данным на 1 января 2005 г. Россия являлась стороной договоров о правовой помощи, заключенных с: Азербайджаном (1992 г.), Албанией (1995 г.), Алжиром (1982 г.), Аргентиной (2000 г.), Болгарией (1975 г.), Венгрией (1958 г., 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), Грецией (1981 г.), Грузией (1995 г.), Египтом (1997 г.), Индией (2000 г.), Ираком (1973 г.), Ираном (1996 г.), Испанией (1990 г.), Италией (1979 г.), Йеменом (1985 г.), Кипром (1984 г.), КНР (1992 г.), КНДР (1957 г.), Кубой (1984 г.), Киргизией (1992 г.), Латвией (1993 г.), Литвой (1992 г.), Молдавией (1993 г.), Монголией (1988 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.), Турцией (1997 г.), Тунисом (1984 г.), Финляндией (1978 г.), Чехословакией (1982 г.), Эстонией (1993 г.). С Белоруссией 17 января 2001 г. было заключено двустороннее соглашение о порядке взаимного исполнения судебных актов по хозяйственным спорам.

16.Обычай как источник международного частного права.

Обычаи – это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя нигде не зафиксированы. Этим обычаи отличаются от норм права.

Обычаи в качестве источника МЧП:

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, доктрина и практика рассматривают в качестве источников МЧП.

Международные обычаи характеризуются тем, что они носят неписанный характер, их нормативное содержание формируется на протяжении более или менее длительного периода времени, служащего доказательством «всеобщей практики», отражающейся в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов.

Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того ли иного государства в случае, если они им в какой-то форме признаны.

Обычаи выступают как "унифицированные" правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя на межгосударственном уровне, т.е. "официально", не всегда признаются и "воспринимаются" правовой системой различных государств, носят "двусмысленный", часто рекомендательный характер, отличаются "активной" ориентацией на изменения политико-экономических реалий мирового хозяйства.

Обычай является "специфическим" источником МЧП, отличается от нормы закона и международного договора.

Международные обычаи возникают в условиях межгосударственного общения, а происхождение торговых обычаев, включая обычаи торгового мореплавания, связано с интернационализацией хозяйственной жизни, предпринимательской, частной правовой в рамках международного торгового оборота.

При формировании торговых обычаев первичным является поведение самих участников гражданского оборота, их намерения и воля создавать в деловой жизни неписаные правила. Активную роль в становлении обычных норм играют судебно-арбитражная практика, признаваемая и санкционируемая государствами, а также деятельность международных правительственных организаций по неофициальной кодификации таких норм. Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран, а что касается других обычаев, то они обязательны для того или иного государства, в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Международные обычаи наравне с международными договорами РФ определяют общность исходных начал международного публичного права и МЧП в российской доктрине и практике. Природа международного обычая раскрывается в ст. 38 Статута Международного Суда (Сан-Франциско, 26 июня 1945 г.). В этом документе международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы. В результате однородных, повторяющихся действий государств появляются правила поведения субъектов международного права, которыми являются международно-правовые нормы.

Кроме обычаев, имеющих нормативно-правовой характер и применяющихся так же, как и любая другая норма права, в доктрине и практике МЧП выделяются еще так называемые обыкновения (торговые обычаи или обычаи делового оборота), играющие особенно важную роль при регулировании отношений сторон по торговым сделкам.

Пункт ст. 5 ГК РФ определяет обычаи делового оборота как "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе".

• Подобно обычаям, обыкновения представляют собой правила поведения, сложившиеся в определенной области международных отношений на основе постоянного и единообразного их применения. В то же время, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в договоре в виде прямой или подразумеваемой отсылки к ним.

Торговые обыкновения рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если такое правило не было исключено сторонами в какой-либо форме. Подтверждением этого тезиса может, в частности, служить п. 2 ст. 5 ГК РФ, который устанавливает, что "обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются". Так, Правительство РФ может вводить меры ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью (ответные меры) в случае, если иностранное государство:

1) не выполняет принятые им по международным договорам обязательства в отношении Российской Федерации;

2) предпринимает меры, которые нарушают экономические интересы Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований или российских лиц либо политические интересы Российской Федерации, в том числе меры, которые необоснованно закрывают российским лицам доступ на рынок иностранного государства или иным образом необоснованно дискриминируют российских лиц;

3) не предоставляет российским лицам адекватную и эффективную защиту их законных интересов в этом государстве, например защиту от антиконкурентной деятельности других лиц;

4) не предпринимает разумных действий для борьбы с противоправной деятельностью физических лиц или юридических лиц этого государства на территории РФ.

Обычай и обыкновение могут быть различными по своей правовой природе. Обычай не следует смешивать с обыкновением. И правовой обычай, и деловые обыкновения в равной мере выступают как средства восполнения пробелов в договоре и нормативных актах, но различаются тем, что в первом случае они выступают в виде нормы, применение которой санкционировано волей законодателя, а во втором – независимо от такого санкционирования.

Обычаи широко применяются во внешнеторговом обороте. Это объясняется тем, что прямые отсылки к ним содержатся в актах, регулирующих порядок разрешения внешнеторговых споров, а также в некоторых международных актах. Статья 9 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и установленной практикой отношений. Не ограничиваясь этим, Конвенция устанавливает: при отсутствии договоренности о том считается, что стороны подразумевали применение к договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.

Следует подчеркнуть роль международной правительственной организации – МТП – в области проведения неофициальной кодификации обычаев и обыкновений, действующих в области МЧП. Основная цель МТП – организационное, техническое и правовое обеспечение мирового бизнеса. Она создана в 1920 г. по инициативе Бельгии, Великобритании, Италии, США и Франции как международная экономическая организация частных предпринимателей. МТП в настоящее время объединяет десятки тысяч компаний, промышленных и торговых ассоциаций, федераций и торговых палат в различных странах мира. Национальные комитеты и советы МТП более чем в 60 странах координируют деятельность деловых кругов на национальном уровне. МТП проводит большую работу по систематизации обычаев, действующих в международной коммерческой и финансовой практике. Результатом такой работы являются сборники унифицированных обычаев, правил и обыкновений, имеющие широкое применение практически во всех странах мира. Достаточно упомянуть Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотермс), Унифицированные обычаи и правила для документарных аккредитивов в редакции 1993 г., Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г., чтобы предоставить всю многогранность деятельности МТП по развитию МЧП.

Торгово-промышленная палата Российской Федерации (ТПП РФ), функционирующая ныне в соответствии с Законом РФ от 07.07.1993 № 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации", стала членом МТП в начале 1999 г. Это означает, что работа МТП, выпускаемые его документы представляют большой интерес и практическую значимость для российских деловых кругов. То, что в Российской Федерации обычаи признаются в качестве источника МЧП, проявилось, в частности, в следующем: постоянный арбитражный орган, Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС), при разрешении споров применяет торговые обычаи. В Законе РФ "О международном коммерческом арбитраже" предусмотрено, что во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев применимых к данной сделке (п. 3 ст. 28). К отношениям гражданско-правового характера, осложненных иностранным элементом, могут применяться обычаи делового оборота. В ст. 5 ГК РФ приводится определение, содержащее основные признаки обычаев делового оборота. Под ними понимается сложившееся и широко используемое в какой-либо предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством. При этом не имеет значения, зафиксировано такое правило в каком-либо документе или нет. Из правового анализа содержания ст. 54 ГК РФ следует, что суд или другой правоприменительный орган не только может, но и обязан при обнаружении в правовом либо ином акте пробела, который не восполняется договором, применить обычай делового оборота.