Файл: Notariat_i_notarialnaya_deyatelnost_Gongalo_B_M_i_dr_Uch_pos_2009_-656s.doc

2. Гражданин Ефремов по договору бытового проката получил в пользование телевизор Sony. В установленный договором срок телевизор Ефремовым не был возвращен, кроме того, образовалась задолженность за пользование телевизором. ООО "Прокатразнобыт" обратилось к нотариусу для оформления исполнительной надписи. По исполнительной надписи, совершенной нотариусом, с Ефремова в пользу ООО была взыскана остаточная стоимость телевизора в сумме 20 тыс. руб. и сумма имеющейся задолженности за пользование предметом проката в сумме 12 тыс. руб.

О совершенной исполнительной надписи Ефремов узнал, когда по месту его работы из заработной платы было произведено первое удержание в счет возмещения ущерба ООО.

Ефремов обжаловал действия нотариуса в суд.

Каково должно быть решение суда?

Рекомендуемые темы для подготовки заключения нотариуса на?основе актуальных проблем нотариальной практики

1. Понятие исполнительной надписи.

2. Правовые предпосылки совершения нотариусом исполнительной надписи.

3. Конституционность исполнительной надписи.

4. Условия совершения исполнительной надписи.

5. Содержание исполнительной надписи.

6. Оформление исполнительных надписей на документах, представляемых ломбардами.

7. Оформление исполнительных надписей по договору проката.

Глава 7. Международное частное право и нотариальная деятельность

Законодательство по теме

Конституция Российской Федерации (ст. 62).

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (гл. XXI) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357 (с послед. изм.).

Гражданский кодекс Российской Федерации (гл. 66, 67, 68).

Семейный кодекс Российской Федерации (разд. VII).

Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3032 (с послед. изм.).

Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493 (с послед. изм.).

Консульский устав СССР, утвержденный Законом СССР от 29 октября 1976 г. // Свод законов СССР. Т. 9. С. 24.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (ратифицирована Федеральным законом от 4 августа 1994 г. N 16-ФЗ) // СЗ РФ. 1995. N 17. Ст. 1472.

Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.) (ратифицирована Постановлением ВС СССР от 17 апреля 1991 г. N 2119-1).

Методические рекомендации об организации работы по исполнению международных обязательств Российской Федерации в сфере правовой помощи, утвержденные Приказом Минюста России от 24 декабря 2007 г. N 249.

§ 1. Общие правила совершения нотариальных действий по делам с иностранным элементом

Правила совершения нотариальных действий едины и общеобязательны на всей территории Российской Федерации. Они применяются также к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций или при наличии иностранного элемента в иной форме. Нотариальное производство*(102), как и судебная деятельность, подчинено законам lex fori, т.е. российскому законодательству о нотариате*(103). Тем не менее присутствие в правоотношении внешнего элемента придает ему ряд специфических черт.

Во-первых, это особенности правоприменительного процесса, в котором особое содержание приобретают такие его традиционные стадии, как квалификация материального правоотношения, выбор применимых норм права и собственно их применение.

Во-вторых, это особенности определения правового статуса иностранных граждан и организаций, участвующих в нотариальном производстве и соответствующем гражданско-правовом отношении.

Наконец, в-третьих, специфику имеет использование в нотариальном производстве документов иностранного производства, равно как российских нотариальных актов - за границей, т.е. их международная действительность.

1. Основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом

Как всякая юридическая деятельность, осуществление нотариальных функций подчиняется определенной логике и, следовательно, может быть систематизирована. Для международных отношений конечная результативность нотариального акта в еще большей степени, чем для внутреннего оборота, зависит от последовательности действий нотариуса. В этом смысле деятельность нотариуса при столкновении с правовой ситуацией, имеющей связь с иностранным правопорядком, включает несколько стадий:

┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Квалификация правовой ситуации как включающая иностранный элемент │

└──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘

▼

│ Выбор на основе коллизионных норм применимого материального права │

▼

│ Применение материальных норм компетентного правопорядка │

└───────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Квалификация правовой ситуации с иностранным элементом

Общим основанием для выбора в конкретной ситуации применимого права на основании норм международного частного права является наличие в правоотношении иностранного элемента*(104). Из п. 1 ст. 1186 ГК РФ следует, что иностранный элемент в гражданском правоотношении может выражаться:

1) в иностранном гражданстве (происхождении) хотя бы одного из его участников;

2) в отсутствии гражданства хотя бы у одного из участников;

3) в проживании участников правоотношения за рубежом;

4) в нахождение объекта права за границей;

5) локализацией за границей юридического факта.

Нотариус при обращении к нему заинтересованных лиц должен первоначально проанализировать правовую ситуацию применительно к каждому из ее элементов, с точки зрения наличия у них связи или реальной возможности ее возникновения в будущем с правовой системой другого государства.

При анализе правоотношения нотариус исходит прежде всего из сведений, предоставляемых сторонами относительно их правового положения и места жительства или нахождения, статуса и местонахождения имущества, а также тех целей и последствий, которые желают достичь заинтересованные лица посредством обращения за нотариальным удостоверением определенных юридических фактов.

Установив наличие в деле иностранного элемента в той или иной форме, необходимо перейти к следующему обязательному этапу - выбору права, применимого урегулировать субъективные права и обязанности сторон нотариального акта.

Выбор применимого права

При наличии в деле иностранного элемента выбор права, компетентного урегулировать отношения сторон, осуществляется на основании норм международного частного права, так называемых коллизионных норм.

Коллизионная норма - это норма непрямого действия. Она не регулирует правоотношения по существу и не предназначена для определения субъективных прав и обязанностей сторон нотариального акта. Ее единственная цель - обеспечить выбор применимого материального права из двух или более правопорядков, с которыми юридическая ситуация имеет связь.

Механизм действия коллизионной нормы, иначе говоря коллизионный метод, заключается в привязке решения о применимом праве к определенному элементу правоотношения или юридической ситуации, который рассматривается законодателем как наиболее значимый с точки зрения обеспечения адекватного ожиданиям сторон и публичного интереса регулирования отношений в целом.

Коллизионные нормы составляют часть национальной правовой системы, независимо от источника закрепления - во внутреннем праве или международных соглашениях. Поэтому российскому нотариусу при выборе компетентного правопорядка надлежит всегда обращаться к коллизионным нормам, установленным в Российской Федерации*(105). На практике следует учитывать, что в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ нормы международного договора имеют приоритет по сравнению с внутренними источниками и нотариус при выборе применимого права должен отдавать предпочтение коллизионным нормам и правилам, содержащимся в международном договоре России с соответствующим государством. При возникновении коллизий между положениями дву- и многосторонних соглашений, участниками которых является Россия, предпочтение должно отдаваться нормам, устанавливающим более благоприятный с точки зрения заинтересованных лиц режим для полного признания их прав в международном обороте.

Применение материальных норм компетентного правопорядка

В результате выбора применимого материального права на основе коллизионных норм возможны только два варианта:

1) российская коллизионная норма указывает на российское материальное право как на применимое к отношению с иностранным элементом;

2) российская коллизионная норма указывает на нормы иностранного права как компетентные регулировать отношения сторон нотариального акта.

В первом случае нотариус применяет без каких-либо особенностей или изъятий нормы внутреннего законодательства. В случае же, когда коллизионная норма указывает на иностранное материальное право, как применимое по существу - перед нотариусом возникают два типа проблем. Во-первых, это проблема установления содержания иностранного закона (А). Во-вторых, это проблема реального применения иностранного права (Б) при: 1) невозможности установить его содержание; 2) противоречии основам национального правопорядка (публичному порядку).

А. Установление содержания иностранного закона

Указание российской коллизионной нормы на иностранное право как на применимое к отношению с внешним элементом обязательно для нотариуса. Отказ без законных оснований от применения норм иностранного права нарушает обязательные предписания российских коллизионных норм. Отсюда, а также в силу ч. 1 ст. 104 Основ законодательства РФ о нотариате, проистекает обязанность нотариуса применить иностранное право. Для этого нотариус должен предварительно предпринять все необходимые меры для установления содержания иностранного права и практики его применения в соответствующем государстве.

В то же время сторонам нотариального процесса, как имеющим связь с иностранным правопорядком, зачастую проще знать и подтвердить содержание норм иностранного права. Поэтому целесообразно в каждом случае предлагать самим заинтересованным лицам представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права.

Пути, по которым нотариус может собрать сведения о содержании применимых в деле иностранных норм, могут быть формальные и неформальные.

Формально нотариусу надлежит руководствоваться уже упоминавшимися двусторонними и многосторонними соглашениями Российской Федерации о правовой помощи. Абсолютное большинство из них содержат нормы об обмене правовой информацией между договаривающимися сторонами*(106). По общему правилу, такой обмен осуществляется между учреждениями юстиции государств*(107). Например, Минская конвенция 1993 г. и ее новая редакция в Кишиневской конвенции 2002 г. в ст. 15 предусматривают предоставление друг другу Центральными учреждениями юстиции стран-участниц по просьбе сведений о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции.