Файл: Notariat_i_notarialnaya_deyatelnost_Gongalo_B_M_i_dr_Uch_pos_2009_-656s.doc

Нотариус вправе обжаловать в порядке, установленном УПК РФ, как действие, так и бездействие, а также решение органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, прокурора и суда в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают его интересы.

Нотариус, полагающий, что действия органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, привели к нарушению его прав и свобод, вправе обжаловать эти действия.

Действия и решения должностного лица и органов можно обжаловать:

1) в вышестоящий орган (так, жалобу на действия органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, можно подать в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, решения следователя обжалуются руководителю следственного органа);

2) прокурору;

3) в суд.

В соответствии со ст. 124 УПК РФ прокурор, руководитель следственного органа обязаны рассмотреть жалобу в течение трех суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до десяти суток. Нотариус должен быть извещен о продлении срока рассмотрения жалобы.

По результатам рассмотрения жалобы прокурор, руководитель следственного органа выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении. Нотариус незамедлительно уведомляется о принятом решении и порядке его дальнейшего обжалования.

Не отрицая возможности подачи жалобы вышестоящему должностному лицу, нотариусу следует отдавать предпочтение судебному порядку обжалования. Рассмотрение судом жалоб участников уголовного процесса выступает одним из способов реализации в уголовном судопроизводстве гарантированного ст. 46 Конституции РФ права на обжалование в суд действий и решений органов государственной власти в случае нарушения прав и свобод граждан. Решения и действия органов предварительного расследования, прокурора, вторгающиеся в сферу нотариальной деятельности, способны причинить ущерб основным правам и защищаемым Конституцией РФ интересам физических и юридических лиц. Это права каждого на неприкосновенность частной жизни, уважение личной и семейной тайны, защита персональной информации, свобода использования своего имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, неприкосновенность собственности, свобода договора.

Жалоба на решения и действия (бездействие) дознавателя, следователя и прокурора, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию, подается в районный суд по месту производства предварительного расследования.

Судья обязан приступить к рассмотрению жалобы не позднее чем через пять суток со дня ее поступления. В судебное заседание приглашается нотариус и его представитель. Неявка нотариуса и (или) его представителя, своевременно извещенных о времени рассмотрения жалобы и не настаивающих на ее рассмотрении с их участием, не является препятствием для рассмотрения жалобы судом. Проверка законности и обоснованности действий (бездействия) и решений дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, прокурора проводится судьей с участием прокурора, как правило, в открытом судебном заседании. Нотариусу, участвующему в судебном заседании, предоставляется право обосновать жалобу, а после заслушивания иных лиц выступить с репликой.

По результатам рассмотрения жалобы судья признает действие (бездействие) или решение соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и обязывает его устранить допущенное нарушение либо оставляет жалобу без удовлетворения. Копии постановления судьи направляются нотариусу, прокурору и руководителю следственного органа. Решение судьи может быть обжаловано в кассационном порядке в вышестоящий суд.

Важно отметить, что принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого действия и исполнение обжалуемого решения. Приостановление возможно по усмотрению органа дознания, дознавателя, следователя, руководителя следственного органа, прокурора или судьи.

§ 5. Проблемные вопросы допроса нотариуса

УПК РФ, устанавливая судебный порядок выемки документов, содержащих нотариальную тайну, не содержит особых условий по порядку допроса нотариуса в качестве свидетеля по уголовному делу в связи с совершением им нотариальных действий. В то же время допрос нотариуса об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с совершением нотариального действия, выступает одной из форм предоставления информации, составляющей нотариальную тайну.

Конституция РФ в ст. 51 устанавливает, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом; федеральным законом могут устанавливаться иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания. Из смысла ч. 2 ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате, вытекают следующие положения:

1) без предварительного освобождения от обязанности сохранения тайны нотариус не вправе давать показания ни на этапе расследования уголовного дела, ни в процессе рассмотрения уголовного дела судом;

2) только суд вправе освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны;

3) суд может принять такое решение в случае возбуждения уголовного дела против нотариуса в связи с совершением нотариального действия.

Если первые два условия применимы к порядку допроса нотариуса в качестве свидетеля, то при наличии третьего условия (возбуждения уголовного дела в отношении нотариуса) нотариус приобретает статус подозреваемого, а после вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого становится обвиняемым со всеми присущими указанному лицу правами и обязанностями. В частности, как подозреваемый, так и обвиняемый вправе отказаться от дачи показаний, показания подозреваемого, обвиняемого выступают средством защиты, указанные лица не могут быть привлечены к уголовной ответственности за заведомо ложные показания и отказ от дачи показаний. Запрет указанным лицам на дачу показаний без соответствующего решения суда означал бы нарушение конституционного права на защиту.

Иная ситуация складывается при допросе нотариуса в качестве свидетеля. Перед началом допроса нотариус предупреждается об ответственности, предусмотренной ст. 307 и 308 УК РФ. Апелляция нотариуса к нормам Основ законодательства РФ о нотариате, обязывающим его хранить нотариальную тайну, лицом, производящим допрос, во внимание принимается далеко не всегда. Реализация на практике нормы о нотариальной тайне представляется затруднительным в связи с тем, что в ст. 56 УПК РФ, устанавливающей случаи свидетельского иммунитета, нотариусы в числе лиц, не подлежащих допросу в связи с совершением ими нотариальных действий, не названы, а ст. 29 УПК РФ, закрепляющая полномочия суда по принятию решений, в том числе и в ходе досудебного производства, не предусматривает возможность принятия судом решения об освобождении нотариуса от обязанности сохранения тайны. Нормы Основ законодательства РФ о нотариате не дают четкого ответа на вопрос, освобождает ли обязанность сохранения нотариусом нотариальной тайны от дачи показаний на предварительном следствии и в суде.

Позиция следственных органов сводится к возможности допроса нотариуса в стадии предварительного расследования по всем обстоятельствам, имеющим значение для разрешения уголовного дела.

Действующее законодательство не предполагает возможности добровольного отказа нотариуса от свидетельского иммунитета, однако и не исключает проведение его допроса с соблюдением всех требований закона и без получения судебного решения.

Обязанность нотариуса по сохранению нотариальной тайны не препятствует даче им показаний в случаях, когда лицо, совершившее нотариальное действие, ходатайствует об оглашении тех или иных сведений*(157). Такая возможность вытекает из ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации". Конфиденциальностью информации указанный закон признает обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать ее третьим лицам без согласия ее обладателя. Сведениями конфиденциального характера, в частности, являются сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений).

Согласие заинтересованных лиц может быть выражено в виде отдельного документа либо занесено в протокол следственного действия.

Контрольные вопросы

1. Вправе ли нотариус представлять информацию о сведениях, ставших ему известными в связи с совершением нотариального действия, до возбуждения уголовного дела?

2. Обладают ли органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, полномочиями по изъятию материалов, содержащих нотариальную тайну?

3. Кто из участников уголовного процесса вправе истребовать информацию о совершенных нотариальных действиях?

4. В каком порядке производится выемка предметов и документов, содержащих нотариальную тайну?

5. Каков порядок производства обыска в помещении нотариуса?

6. В каком порядке возможно обжалование нотариусом действий и решений суда и должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство?

7. В чем особенности допроса нотариуса в качестве свидетеля по уголовному делу?

Задачи для решения

1. При проведении проверки в порядке ст. 144 УПК РФ по факту смерти гражданина Зубкова (по мнению дочери умершего, к смерти мог быть причастен его племянник, которому отец завещал квартиру), сотрудник уголовного розыска обратился к нотариусу с требованием предоставить ему копию завещания Зубкова. Нотариус в предоставлении информации отказала.

Оцените правомерность действий сотрудника уголовного розыска и нотариуса.

2. По факту взрыва рядом с кафе "Макдоналдс" автомобиля, начиненного взрывчаткой, следователем Федеральной службы безопасности возбуждено уголовное дело по признакам ст. 205 УК РФ "Терроризм". В?ходе допроса собственника автомобиля установлено, что им была выдана доверенность на распоряжение транспортным средством на имя Краева, удостоверенная нотариально. Учитывая возможную причастность Краева к факту совершенного терроризма, появилась необходимость установления его анкетных данных и места жительства и, несмотря на ночное время, следователь решил безотлагательно произвести выемку экземпляра доверенности, хранящейся в архиве нотариуса. Нотариус отказался выехать в нотариальную контору и добровольно выдать доверенность, сославшись на отсутствие судебного решения.

Решите ситуацию.

3. Расследуя уголовное дело, возбужденное по признакам ст. 285 УК РФ "Злоупотребление должностными полномочиями" в отношении сотрудника Управления Федеральной миграционной службы, следователь вынес постановление о выемке хранящейся у нотариуса (в одном из наследственных дел) справки с места жительства наследодателя. По мнению следователя, изъятие указанной справки за подписью подозреваемого возможно без судебного решения, так как сама справка нотариальную тайну не содержит.

Оцените правомерность действий следователя.

4. Следователь предъявил нотариусу судебное решение о производстве выемки завещания гражданина Муравьева. Нотариус сообщил, что он такое завещание не удостоверял. Следователь, желая лично убедиться в этом, потребовал предъявить ему наряд завещаний и реестр нотариальных действий за соответствующий период. После отказа нотариуса представить указанные документы следователь на основании вынесенного им тут же постановления произвел обыск. В результате обыска документов, имеющих отношение к обстоятельствам расследуемого уголовного дела, обнаружено не было. Судья отказал в удовлетворении жалобы нотариуса на незаконность действий следователя, мотивировав это тем, что нарушений процессуальных норм при проведении следственных действий не допущено, к тому же у нотариуса ничего не изъято.

Как следует поступить нотариусу?

5. По одному из уголовных дел потерпевший (продавец по договору купли-продажи квартиры) попросил следователя допросить в качестве свидетеля нотариуса, удостоверившего указанный договор и помощника нотариуса, присутствовавшего при производстве расчетов между сторонами. Обвиняемый по делу (в качестве такового привлечен покупатель - сторона по сделке) и его защитник со ссылкой на ч. 2 ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате заявили возражение и потребовали от следователя получить разрешение суда на допрос нотариуса и его помощника.

Как должен поступить следователь?

Рекомендуемые темы для подготовки заключения нотариуса на основе актуальных проблем нотариальной практики

1. Коллизионные нормы Основ законодательства РФ и УПК РФ.

2. Правовые позиции КС РФ по вопросу о действии законодательства, содержащего профессиональную тайну.

3. Вопросы сохранения нотариальной тайны при производстве процессуальных и следственных действий, связанных с изъятием документов, содержащих нотариальную тайну.

4. Проблемы и перспективы свидетельского иммунитета нотариуса.

Приложение 1

Пояснительная записка к Программе повышения квалификации для нотариусов

Программа преследует двоякие цели. Во-первых, она рассчитана на восполнение базовых знаний нотариусов, которые утрачены ими в связи с большими сроками, которые прошли после окончания юридических вузов, а также в связи с тем, что отдельные нотариальные действия совершаются не так часто. Практика преподавания на курсах повышения квалификации показывает, что многие нотариусы нуждаются в восполнении базовых знаний в систематизированной форме.

Во-вторых, программа направлена на изучение новых проблемных вопросов нотариальной деятельности и применения нового законодательства как в виде отдельных тем, например, темы 6 и 11 программы, так и путем включения новых проблемных вопросов в рамки той либо иной темы более общего характера. Например, вопросы участия нотариусов в корпоративных отношениях могут быть рассмотрены в рамках темы 1, а новые вопросы "дачной амнистии" - в рамках тем 2 и 5.

Программа не преследует цели предельно жесткой регламентации содержания тем обучения, поскольку в различных регионах России могут быть в разной степени значимы те либо иные вопросы нотариальной практик. Кроме того, могут быть сложности с подбором квалифицированных преподавателей, в связи с чем в каждом обучающем центре могут быть сделаны в рамках общей программы свои акценты на те либо иные темы в зависимости от наличия тех либо иных специалистов - преподавателей.

Программа включает обязательное проведение итогового контроля, что, как показывает практика, программ повышения квалификации для других групп специалистов дисциплинирует слушателей, делает отношение к обучению более серьезным. В конечном счете, итоговый контроль, особенно путем подготовки нотариусом заключения по актуальной проблеме нотариальной практики, превращает нотариуса из обучаемого объекта в субъекта обучения, активно участвующего в образовательной деятельности и предлагающего свой вариант решения того либо иного вопроса.

Смотрите также файлы

Notariat_Sovershenie_notarialnykh_deystviy_kurs_1.docx

otvety_notariat_1-83.docx

RP_Notariat.pdf

V_V_Yarkov_-_Praktikum_po_notarialnomu_pravu_Rossii_Uchebnoe_posobie_dlya_studentov_yuridicheskikh_VUZov_i_fakultetov_-_2004_P.pdf

ZAKON_O_NOTARIATE.doc

Файл: Notariat_i_notarialnaya_deyatelnost_Gongalo_B_M_i_dr_Uch_pos_2009_-656s.doc

§ 4. Обжалование действий и решений суда и должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство

§ 5. Проблемные вопросы допроса нотариуса

Контрольные вопросы

Задачи для решения

Пояснительная записка к Программе повышения квалификации для нотариусов

Смотрите также файлы

Информация

Списки файлов

Дополнительно