Файл: Notariat_i_notarialnaya_deyatelnost_Gongalo_B_M_i_dr_Uch_pos_2009_-656s.doc

Существуют три правовых режима признания юридической действительности иностранных актов на территории России, в том числе - для нотариального производства. Речь идет:

1) о консульской легализации;

2) об апостилировании;

3) об освобождении от формальностей.

1. Консульская легализация. Документы, происходящие из-за границы и предназначенные для использования в России, должны быть легализованы российским консулом на территории соответствующего иностранного государства (см. Инструкцию о консульской легализации, утвержденную МИД СССР 6 июля 1984 г.). При этом консул принимает к легализации документы и акты, удостоверенные властями консульского округа или исходящие от этих властей, образцы подписей и печатей должностных лиц которых он имеет. Таким образом, документ должен быть предварительно удостоверен компетентным органом иностранного государства (Министерством иностранных дел, Министерством юстиции или др.) и только затем передается на легализацию российскому консулу.

Кроме того, официальный документ иностранного происхождения может быть легализован в России консулом государства, где он был совершен. Такие документы также подлежат дополнительному удостоверению в Департаменте консульской службы МИДа России.

2. Апостилирование. В случае если государство происхождения иностранного официального документа является участником Гаагской конвенции 1961 г., отменяющей требование легализации*(116), то единственной формальностью, необходимой для признания его действительности, является проставление компетентными органами иностранного государства специального штампа - апостиля. Однако простого наличия апостиля на иностранном документе недостаточно для признания действительности последнего. Необходимо, чтобы сам апостиль являлся действительным.

Для установления действительности апостилирования и, следовательно, действительности самого иностранного документа, нотариусу необходимо:

│ Убедиться в соответствии формы и содержания апостиля требованиям, │

│ предъявляемым Гаагской конвенцией 1961 г. │

└──────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘

▼

│ Проверить компетенцию соответствующего органа или должностного лица │

│ иностранного государства │

В отношении формы и содержания апостиля нотариусу при их оценке следует напрямую руководствоваться текстом конвенции и прилагаемым к ней образцом апостиля. Для проверки полномочий органа или должностного лица иностранного государства на проставление апостиля следует обращаться на официальный сайт Гаагской конференции по международному частному праву*(117), содержащий официальные тексты всех Гаагских конвенций на английском и французском языках и актуальные сведения о ратификациях и сделанных государствами при этом заявлениях.

3. Освобождение от легализации. Не требуется легализации или проставления апостиля в отношении иностранных официальных документов, происходящих из государств, с которыми Россия заключила соответствующие двусторонние соглашения*(118), или из стран-участниц Минской конвенции *(119). Тем не менее, такое освобождение не предоставляется автоматически и зависит, как правило, от природы документа. Поэтому необходимо в каждом случае использования иностранных документов в нотариальном производстве анализировать текст соответствующего международного соглашения России для определения, на какие именно юридические акты распространяется освобождение от легализации. При этом особое внимание следует уделять понятию официального документа, которое может толковаться неоднозначно в разных государствах и разными международными соглашениями.

Экзекватура

Ряд международных договоров России уже сегодня предусматривают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных иностранных официальных документов. Например, п. 2 ст. 52 Договора между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям. Это позволяет обращать, например, некоторые нотариальные акты, совершенные в Польше, к исполнению, в том числе принудительному, на территории России. Для этого требуется получить экзекватуру такого акта в компетентном суде России*(120). Аналогичные нормы содержатся также в договоре о правовой помощи с Италией (ст. 26). Аналогично ст. 51 Минской конвенции предусматривает, что нотариальные акты в отношении денежных обязательств имеют такую же силу, как судебные решения, и исполняются между государствами - участниками конвенции.

В принципе, принудительное исполнение иностранного официального документа возможно только в случае, если он обладает исполнительной силой в государстве своего происхождения*(121). С учетом наличия дискуссии по вопросу об исполнительной силе российских нотариальных актов во внутренних отношениях, спорной также будет возможность обращения к принудительному исполнению российских нотариальных актов за рубежом.

§ 2. Некоторые категории дел с внешним элементом в нотариальной практике

Из прагматических соображений мы рассматриваем в данной части книги только две категории дел с иностранным элементом. Однако речь идет о сферах "традиционной" компетенции нотариата: наследовании и имущественных отношениях супругов.

1. Международное наследование

Действия нотариуса при ведении международных наследственных дел могут быть систематизированы с использованием общей схемы:

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Квалификация наследственного дела как включающего иностранный элемент и │

│ определение компетенции нотариуса │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

▼

│ Выбор применимого материального права и определение сферы его действия │

└───────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

▼

│ Урегулирование международного наследства (применение норм компетентного │

│ правопорядка) │

Квалификация наследства как имеющего международный характер и определение компетенции нотариуса

А. Квалификация

Международное наследование - это наследственное правоотношение с иностранным элементом, подлежащее урегулированию компетентным российским нотариусом. Внешний элемент в наследственном правоотношении может проистекать:

1) из факта нахождения наследственного имущества за рубежом;

2) из факта проживания наследодателя за рубежом;

3) из наличия иностранного гражданства у наследодателя, постоянного проживавшего на территории России.

Кроме того, само нахождение наследников, даже имеющих российское гражданство, за границей способно поставить перед нотариусом дополнительные проблемы при регулировании наследования. Хотя здесь уже не идет речи о международном наследовании в узком смысле, так как внешний элемент в наследственном правоотношении отсутствует.

Наличие иностранного гражданства у наследников также не оказывает существенного влияния на процедуру наследования, которая в целом, при прочих составляющих, осуществляется в соответствии с российским правом*(122).

Б. Определение компетенции

На этом же этапе нотариусу необходимо решить вопрос о собственной компетенции при ведении международного наследственного дела. При этом ему необходимо исходить из правил определения компетенции по ведению наследственных дел, установленных международными договорами Российской Федерации с иностранными государствами, а при их отсутствии - руководствоваться внутренним законодательством. Так, согласно ст. 70 Основ законодательства РФ о нотариате, выдача свидетельства о праве на наследство осуществляется нотариусом по месту открытия наследства, т.е. по последнему месту жительства наследодателя. При этом если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, находится за ее пределами, местом открытия наследства в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного имущества (ч. 2 ст. 1115 ГК РФ).

Представляется рациональным ограничительное толкование данного правила, когда исключительная компетенция российского нотариуса признается только в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории России, а также иных прав на имущество, требующих государственной регистрации или выполнения аналогичных формальностей. В остальных случаях более предпочтительно регулирование наследства органами государства по последнему месту жительства наследодателя.

Определение применимого права и сферы его действия

А. Определение применимого права

В России принята раздельная система определения наследственного закона: наследование движимого имущества регулируется правом страны по месту последнего места жительства наследодателя, а наследование недвижимости - правом страны по месту ее нахождения (п. 1 ст. 1224 ГК РФ). В отсутствие международного договора, которым предусмотрено иное, данная коллизионная норма применяется к наследованию как по закону, так и по завещанию.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследование недвижимого имущества осуществляется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву. К наследованию движимого имущества применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства (п. 1 ст. 1224 ГК РФ). Данная коллизионная норма исходит из презумпции наличия движимого имущества в месте открытия наследства. При этом квалификация имущества в качестве движимого или недвижимого осуществляется российским нотариусом в соответствии с внутренним правом (п. 1 ст. 1187, п. 2 ст. 1205 ГК РФ).

Следует учитывать, что международным соглашением Российской Федерации с иностранным государством могут быть установлены иные коллизионные правила. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 32 Договора между СССР и Болгарией о правовой помощи (Москва, 19 февраля 1975 г.), право наследования движимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. Таким образом, меняется общая коллизионная привязка о выборе применимого материального права, согласно последнему месту жительства наследодателя. В отношении недвижимого имущества действует общее правило - закон его местонахождения. Такие же изменения в общий режим определения применимого к наследованию права вносят соглашения Российской Федерации о правовой помощи с Венгрией (1958 г.), Вьетнамом (1981 г.), КНДР (1957 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.).

Не изменяет общего режима определения применимого права, предусмотренного внутренними коллизионными нормами, Минская конвенция, заключенная между государствами - участниками СНГ (Кишиневская также, ст. 48).

Б. Сфера действия применимого права

1. Открытие наследства. Стандартная причина открытия наследства в большинстве стран мира - это смерть наследодателя или объявление умершим. В силу российского публичного порядка не подлежит применению иностранное право, которое предусматривает иные основания открытия наследства, как, например: гражданская смерть (поражение в гражданских правах) или посвящение себя служению религии (священнослужители, монахи).

2. Лица, могущие быть наследниками. Наследственный закон определяет качества, необходимые для признания лица наследником (родство, брачные отношения и т.д.). Основания признания лица недостойным наследником также подчиняются компетентному наследственному закону.

3. Обязательная доля. Определение лиц, обладающих правом на обязательную долю в наследстве и ее размера, также осуществляется на основании наследственного закона. В силу дробления в Российской Федерации наследственного, обязательная доля должна рассчитываться отдельно для каждой из наследственных масс, подчиненных различным наследственным законам и рассматриваться как самостоятельное имущество. Если применимое к наследованию иностранное право не предусматривает правил об обязательной доле (Великобритания, США), то применяется российское право. В основе такой замены - особая значимость правил об обязательной доле в наследстве, установленных для защиты лиц, зависевших от наследодателя (ст. 1149 ГК РФ).

4. Наследственные права супруга. Призвание пережившего супруга в качестве наследника и объем наследственных прав зависит обычно от закона, применимого к регулированию самого наследования.

5. Выморочное имущество. При отсутствии наследников по закону или завещанию наследственное имущество, по общему правилу, переходит государству. Переход выморочного наследства государству осуществляется в рамках реализации последним своих наследственных прав (п. 2 ст. 1151 ГК РФ). Однако данный вариант действует только при условии, если применимое право - российское или иностранное, но поддерживающее аналогичный подход к переходу выморочного имущества. Необходимо отметить раздвоение используемого метода передачи выморочного имущества в зависимости от его подразделения на движимое или недвижимое. В частности, ст. 46 Минской конвенции предусматривает переход движимого выморочного имущества государству, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти, недвижимое имущество переходит государству, на территории которого оно находится по праву "оккупации" (см., например, ст. 225 ГК РФ).

6. Форма завещания. По общему правилу, способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или акт его отмены не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права (п. 2 ст. 1224 ГК РФ)*(123). Фактически это означает, что нотариус без ущерба для действительности завещания (акта его отмены) может составлять его в форме, предусмотренной российским законом. Однако на практике рекомендуется, тем не менее, использовать формы завещания, предусмотренные правом страны, применимым к самому наследованию.