Файл: Notariat_i_notarialnaya_deyatelnost_Gongalo_B_M_i_dr_Uch_pos_2009_-656s.doc

Такие же коллизионные нормы при определении права, применимого к имущественным отношениям супругов, используются Минской и Кишиневской конвенциями (ст. 27 и ст. 30 соответственно). В то же время правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой находится это имущество (п. 5 ст. 27 Минской конвенции; п. 5 ст. 30 Кишиневской конвенции).

Договоры о правовой помощи с Алжиром, Грецией, Ираком, Ираном, Испанией, Йеменом, Кипром, Китаем, КНДР, Румынией, Тунисом, Финляндией не содержат коллизионных норм в области имущественных отношений супругов. Поэтому здесь используются общие коллизионные правила, содержащиеся во внутренних источниках.

Б. Сфера действия применимого права

Для отграничения от смежных институтов, касающихся, например, наследственных прав супругов или алиментных обязательств между ними, важно определить, какие именно вопросы решаются на основании права, применимого к законному режиму имущества супругов. Так, в соответствии с правом, применимым к законному режиму имущества супругов, определяются:

1) имущественные массы и их правовой статус. Например, осуществляется подразделение всего имущества на имущество, находящееся в совместной собственности, и имущество, принадлежащее каждому из супругов отдельно;

2) права супругов по владению, пользованию и распоряжению имуществом;

3) ограничения прав супругов по распоряжению имуществом и условия принятия ими имущественных обязательств. Например, необходимость получения нотариально удостоверенного согласия одного супруга при совершении другим супругом сделки по распоряжению недвижимым имуществом и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации (п. 3 ст. 35 СК РФ) - это часть законного режима совместной собственности, предусмотренного российским правом. Поэтому такое согласие требуется, только если применимое право - российское;

4) ответственность супругов по долгам;

5) доли супругов при разделе имущества, а также право на получение компенсации от супруга с более высоким доходом;

6) основания прекращения и изменения режима имущества, в частности, допустимость заключения брачного договора.

В то же время право, применимое к режиму имущества супругов, не компетентно при:

1) определении дееспособности супругов (ст. 1197 ГК РФ);

2) установлении опеки, попечительства, патронажа над супругами и их имуществом (ст. 1199 ГК РФ);

3) определении прав супруга на имя (ст. 1198 ГК РФ);

4) определении наследственных прав пережившего супруга (ст. 1224 ГК РФ);

5) установлении родственных отношений (ст. 162 СК РФ);

6) определении алиментных обязательств супругов (ст. 164 СК РФ).

Таким образом, если в отношении тех или иных вопросов, хотя бы и связанных с имущественными правами и обязанностями супругов, законом или международным договором Российской Федерации с иностранным государством предусмотрены специальные коллизионные нормы, нотариус не вправе разрешать такие вопросы на основании права, применимого к режиму имущества супругов.

2. Договорной режим имущества супругов

В области международных отношений возможность изменения законного режима имущества путем заключения брачного договора открыта далеко не всем супругам (А). Если все-таки такое право у супругов существует, то заключаемое ими соглашение может подчиняться праву различных государств, что ставит вопросы его определения (Б) и сферы действия (В).

А. Возможность заключения брачного договора

Предварительно в семейных отношениях с иностранным элементом нотариус должен проверить возможность заключения брачного договора с супругами, являющимися гражданами иностранного государства, а также - между супругами, имущественные права и обязанности которых уже урегулированы компетентным иностранным правом (законный режим). Дело в том, что в некоторых странах прямо запрещается изменение законного режима имущества супругов посредством заключения брачного договора (Аргентина, Боливия, Куба, Румыния и др.), а в других - заключение брачного договора возможно только до регистрации брака (Бразилия, Колумбия, Япония, Португалия, Венесуэла и др.). Кроме того, условия, с которыми в разных странах связывается действительность изменения легального режима в брачном договоре, также различаются. Это может быть соблюдение супругами определенных сроков (Франция, Люксембург), или наличие судебного контроля (Франция, Бельгия, Греция, Израиль, Монако, Нидерланды, Турция) или же, напротив - полное отсутствие последнего (Германия, Квебек, Италия, Венгрия, Польша, Швейцария, Испания, Люксембург, страны СНГ, страны common law и скандинавские страны).

Возможность заключения брачного договора зависит от права, применимого к действующему режиму имущества супругов. Иначе говоря, супруги могут своим соглашением изменить режим их имущества, только если право, применимое в настоящее время к их имущественным права и обязанностям, это позволяет. Поэтому, если иностранное право, регулирующее имущественные отношения супругов, запрещает изменение режима после заключения брака, любые соглашения в данной области будут недействительны.

Б. Определение применимого права

Общее правило определения права, применимого к правам и обязанностям сторон по брачному договору, сформулировано в п. 2 ст. 161 СК РФ, который, в частности, гласит: "При заключении брачного договора: супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору: В случае, если супруги не избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору: применяются положения пункта 1 настоящей статьи".

Таким образом, в качестве основного правила используется автономный статут, когда применимое право определяется по соглашению сторон. Для этого достаточно, чтобы супруги имели различное гражданство или проживали раздельно на территории разных государств. Выбор применимого права самими супругами наиболее предпочтителен, так как предполагает фиксацию их имущественных правоотношений во времени и пространстве, а значит - невозможность их произвольного изменения при смене места жительства или получении другого гражданства.

Использование в тексте п. 2 ст. 161 СК РФ только термина "супруги" не лишает лиц, еще не зарегистрировавших брак, возможности выбора применимого права.

Как следует из текста п. 2 ст. 161 СК РФ, супруги никак не ограничены в выборе права, применимого к брачному контракту. Теоретически они могут избрать законодательство страны, с которой ни один из супругов, ни их имущество никак не связаны. Однако на практике целесообразно ограничивать выбор только законодательством тех стран, с которыми у супругов или их имущества имеется реальная правовая связь. Нотариус должен разъяснить супругам, что искусственность сделанного выбора может затруднить признание брачного договора за рубежом. Поэтому супругам смешанного брака желательно ограничить свою фантазию, выбирая только между:

1) законодательством государства, гражданство которого имеет один из супругов;

2) законодательством государства, в котором один из супругов имеет место жительства;

3) законодательством, по месту нахождения имущества - для недвижимого имущества*(128).

Важное практическое значение имеет выбор законодательства страны по месту нахождения недвижимого имущества. Это позволяет супругам, имущественные права и обязанности которых определяются в соответствии с компетентным иностранным правом, избрать для недвижимого имущества, находящегося в России, российский режим имущества. Однако это повлечет разделение режима имущественных отношений, когда к движимому и недвижимому имуществу будет применяться законодательство разных государств.

В. Сфера действия применимого права

С учетом действия принципа автономии воли супруги самостоятельно при заключении брачного договора определяют свои имущественные права и обязанности, заменяя соответствующие положения закона. Конкретное содержание брачного договора определяется супругами и может быть очень разнообразным. Однако закон предусматривает определенные рамки реализации супругами своей воли. Так, в соответствии с применимым правом определяются:

1) предмет брачного договора и его ограничения;

2) иные существенные условия брачного договора;

3) вступление брачного договора в силу;

4) порядок изменения, расторжения, а также признания недействительным брачного договора

Чаще всего при заключении брачного контракта супруги выбирают один из режимов имущества, предусмотренный законодательством соответствующего государства. Именно от применимого права зависит широта такого выбора. Если к брачному договору применяется российское материальное законодательство, то супруги могут выбрать между режимами совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество, его отдельные виды или на имущество каждого из супругов (п. 1 ст. 42 СК РФ). Однако использование одного из "типовых режимов" не обязательно - супруги могут определить свои имущественные права и обязанности, сочетая элементы отдельных режимов в отношении всего или отдельной части их имущества.

Соответственно, если применимое право - иностранное, то отправной точкой при определении конкретных имущественных прав и обязанностей супругов будут типовые режимы, известные иностранному законодательству. Здесь следует проявлять известную осторожность при удостоверении брачных договоров, содержащих абсолютно чужеродные российскому правопорядку юридические конструкции. Так, например, нежелательно удостоверение имущественных соглашений между супругами, предусматривающих передачу приданого от одного супруга другому*(129), так как впоследствии может быть поставлен вопрос об их противоречии публичному порядку в Российской Федерации*(130).

При удостоверении или оценке брачного договора российский нотариус должен обеспечить применение ряда императивных норм национального законодательства. Так, согласно п. 3 ст. 42 СК РФ, "Брачный договор не может ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, их право на обращение в суд за защитой своих прав; регулировать личные неимущественные отношения между супругами, права и обязанности супругов в отношении детей; предусматривать положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания; содержать другие условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства".

Условия брачного договора, противоречащего данным охранительным нормам российского семейного законодательства, на территории Российской Федерации не действуют и нотариусами учитываться не должны.

В соответствии с правом, применимым к брачному договору, определяются также условия его действительности, например, необходимость его утверждения в судебных или административных органах. Если применимое иностранное право предусматривает такие условия, то от их выполнения зависит действие брачного договора за рубежом.

Основания для изменения, расторжения или признания брачного договора недействительным определяются в соответствии с применимым правом. Кроме того, на основании применимого права решаются вопросы о компетентных органах и порядке изменения, расторжения или признания недействительным брачного договора.

Право, применимое к брачному договору, не компетентно при определении:

1) дееспособности сторон брачного договора;

2) формы брачного договора.

Согласно российским нормам международного частного права гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом, т.е., как правило, законодательством государства, гражданство которого оно имеет (ст. 1195, 1197 ГК РФ). Однако законы гражданства физического лица позволяют определить наличие только общей гражданской дееспособности. Представляется, что возможность заключения брачного договора обусловлена дополнительными требованиями, например, достижением брачного возраста или получением специального разрешения при его отсутствии. В связи с этим можно говорить о специальной дееспособности физического лица как необходимого условия для заключения брачного договора. В области международных отношений наличие специальной дееспособности у физических лиц, желающих заключить брачный договор, должно определяться на основании права, применимого к режиму имущественных отношений супругов, а не на основании их личного закона.

В российском праве брачный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 41 СК РФ). При этом он может заключаться как лично супругами, так и их представителями. Международное частное право не содержит специальных правил определения права, применимого к форме брачного договора. Поэтому с учетом того, что брачный договор - это всегда сделка, право, применимое к его форме, должно определяться в соответствии с общими коллизионными правилами.

Таким образом, действительность брачного договора не должна вызывать сомнений, когда его форма соответствует праву места его заключения. Кроме того, если брачный договор был заключен за границей, достаточно, чтобы он соответствовал требованиям российского права (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Однако в целях обеспечения максимальной эффективности брачного договора на практике наиболее верно оформление брачного договора в соответствии с правом, применимым к самому режиму. То есть когда и содержание и форма брачного договора определяются законодательством одного государства.

Контрольные вопросы

1. Основные этапы нотариального производства по делам с иностранным элементом.

2. Пути установления нотариусом содержания применимых норм иностранного права.

3. Компетенция нотариуса по делам с участием иностранных лиц.

4. Особенности установления личности и проверки дееспособности иностранного гражданина в нотариальном производстве.

5. Особенности установления тождества иностранной организации, проверки ее правоспособности и полномочий представителя в нотариальном производстве.

6. Действительность документов иностранного происхождения в нотариальном производстве.

7. Определение права, применимого к наследованию, и сферы его действия.

8. Приобретение международного наследства.

9. Законный режим имущества супругов смешанных браков: применимое право, сфера его действия, практические проблемы.

10. Договорной режим имущества супругов при наличии в деле иностранного элемента.

Задачи для решения

1. К нотариусу города Москвы В. Перечникову за удостоверением брачного договора обратились гражданин Франции граф Виктор Медичи и гражданка России Любовь Округлая. В ходе беседы у нотариуса заинтересованные лица пояснили, что планируют вступить брак и переехать на постоянное место жительства в имение Медичи, находящееся в Венеции. При этом граф Медичи обосновывал свое желание заключить брачный договор требованиями учредительного договора семейного предприятия по производству мышьяка, активами которого в России он управляет, а будущая супруга заявила, что ей все равно, так как она безумно любит будущего супруга и готова последовать за ним хоть на край света на любых условиях. Представленный сторонами проект брачного договора предусматривал установление режима общей совместной собственности на все имущество супругов, в том числе приобретенное по любому основанию до заключения брака. Кроме того, он содержал оговорку, согласно которой в случае смерти одного из супругов все его имущество переходило бы в собственность пережившего супруга. Применимое право стороны не выбрали.